【案情】
甲與乙原系夫妻，二人在某市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)共有A、B兩套房屋，均已辦理房屋所有權(quán)登記。根據(jù)房產(chǎn)證記載，兩套房屋的所有權(quán)人均為甲，共有人為乙。2005年3月6日，甲與乙因感情不和協(xié)議離婚，并就子女撫養(yǎng)及財(cái)產(chǎn)處理進(jìn)行了約定，其中A房屋由甲居住，B房屋由乙居住，但兩套房屋仍為雙方共有財(cái)產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)二人各享一半。2006年7月12日，甲偽造了離婚協(xié)議一份，內(nèi)容為A房屋歸甲所有，B房屋歸乙所有。甲持該偽造的協(xié)議與離婚證到房產(chǎn)管理部門辦理房產(chǎn)變更登記，房產(chǎn)管理部門為其頒發(fā)了新房產(chǎn)證，載明A房屋為甲個(gè)人所有。后甲持該房產(chǎn)證到中國建設(shè)銀行某市支行辦理了抵押貸款，以A房屋作抵押向銀行借款20萬元。乙得知后訴至法院，主張A房屋為其與甲的共有財(cái)產(chǎn)，甲以該房屋抵押未經(jīng)其同意，侵害了其合法權(quán)益，請(qǐng)求法院判決確認(rèn)甲與銀行的房產(chǎn)抵押無效。
【分歧】
關(guān)于本案房產(chǎn)抵押的效力問題存在三種不同意見：第一種意見認(rèn)為，該房產(chǎn)抵押有效。因?yàn)榧滓訟房屋抵押借款時(shí)，該房屋登記為甲所有，為甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，甲有權(quán)將上述房屋抵押；第二種意見認(rèn)為，該抵押無效。因?yàn)榈盅何顰房屋屬甲、乙按份共有財(cái)產(chǎn)，甲、乙各享有其產(chǎn)權(quán)的1/2，甲超過其應(yīng)有部分設(shè)定抵押，侵害了按份共有人乙的合法權(quán)益，其處分行為未經(jīng)共有人乙追認(rèn)，應(yīng)屬無效；第三種意見認(rèn)為，該抵押有效。盡管A房屋屬甲、乙兩人按份共有財(cái)產(chǎn)，但由于甲設(shè)定抵押時(shí)，其已將房屋變更登記為個(gè)人所有，基于對(duì)登記公信力的信賴，銀行能夠善意取得該房屋上設(shè)定的抵押權(quán)。
【評(píng)析】
本案是一起因共有財(cái)產(chǎn)抵押而引起的抵押合同糾紛。關(guān)于共有財(cái)產(chǎn)抵押的效力問題，我國司法解釋有明確規(guī)定。《擔(dān)保法解釋》第54條規(guī)定：“按份共有人以其共有財(cái)產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。”認(rèn)定本案房產(chǎn)抵押是否有效，首先應(yīng)準(zhǔn)確界定甲與乙對(duì)A房屋享有的權(quán)屬狀態(tài)，這是認(rèn)定房屋抵押效力的前提和基礎(chǔ)。只有準(zhǔn)確界定了A房屋的產(chǎn)權(quán)歸屬，才能依據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，具體分析房屋抵押是否有效。
一、A房屋上的權(quán)屬狀態(tài)分析
民法上的所有權(quán)，以主體多寡區(qū)分為單獨(dú)所有與共有兩種不同形態(tài)。單獨(dú)所有，指所有權(quán)的主體為一人而言，乃民法的基本原則。共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的權(quán)利主體就同一財(cái)產(chǎn)共同享有所有權(quán)的法律制度，抑或復(fù)數(shù)的個(gè)人就同一標(biāo)的物共同享有同一所有權(quán)的法律狀態(tài)。[1]根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，共有可以分為按份共有和共同共有兩種形態(tài)。按份共有是指兩個(gè)或兩個(gè)以上共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系；共同共有是指各共有人根據(jù)共同關(guān)系，不分份額地共同享有對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。共同共有依共同關(guān)系而發(fā)生，主要包括夫妻共有、家庭共有、遺產(chǎn)分割前的共有及合伙共有等具體類型。其中夫妻共有是最常見的共同共有，男女雙方一旦締結(jié)婚姻關(guān)系，便產(chǎn)生了夫妻共同財(cái)產(chǎn)，這種共同共有是基于夫妻關(guān)系而由法律明確規(guī)定的。《婚姻法》第17條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎(jiǎng)金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。”根據(jù)上述規(guī)定，除非夫妻雙方選擇了分別財(cái)產(chǎn)制，否則，應(yīng)認(rèn)定其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)均屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
夫妻共同共有基于婚姻這一共同關(guān)系而產(chǎn)生，亦應(yīng)隨共同關(guān)系的解除而消滅。本案中，甲與乙原系夫妻關(guān)系，在其婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方共同購買了A、B兩套房屋，并辦理了所有權(quán)登記，依法取得A、B兩套房屋的所有權(quán)。這種共有是基于甲、乙之間的夫妻關(guān)系產(chǎn)生的，顯然，二人對(duì)A、B兩套房屋的共有為共同共有。在甲、乙雙方協(xié)議離婚時(shí)，雙方共同約定原為夫妻共有的A、B兩套房屋分別由甲和乙居住使用，但同時(shí)又約定，以上兩套房屋仍為雙方的共有財(cái)產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)二人各享有一半。由于甲與乙的婚姻關(guān)系已解除，原夫妻共同共有的共同關(guān)系不復(fù)存在，伴隨共同關(guān)系的消滅，甲、乙雙方原來存在的共同共有關(guān)系亦應(yīng)消滅，但由于雙方同時(shí)又約定上述房屋為二人共有，且各享有其產(chǎn)權(quán)的一半，根據(jù)上述約定，雙方由原來的共同共有轉(zhuǎn)化為按份共有，二人對(duì)A、B兩套房屋按其份額各享有一半的產(chǎn)權(quán)。這種按份并非指由甲、乙分別擁有A、B房屋，而是指雙方按各自的應(yīng)有部分比例對(duì)兩套房屋享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，甲、乙二人的權(quán)利義務(wù)及于共有房屋的全部。然而，值得注意的是，由于甲、乙在其離婚后，并未根據(jù)雙方簽訂的協(xié)議到房產(chǎn)管理部門辦理房產(chǎn)變更登記，上述協(xié)議本身并不能使房屋的產(chǎn)權(quán)發(fā)生變動(dòng)，因此，從法律意義上來說，A房屋仍應(yīng)為甲、乙雙方的共同共有財(cái)產(chǎn)。
