2001年4月28日頒布施行新《婚姻法》（以下稱《婚姻法》），修改《婚姻法》時的全民狂熱己塵埃落定，實踐中新的問題又層出不窮，為此，2001年12月24日最高人民法院公布施行《關于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋》（一）[以下簡稱解釋（一）]。一部制定良好的法律在政治社會、經(jīng)濟和觀念的發(fā)展變化面前，不斷修訂才是符合客觀實際的。本文擬就離婚財產(chǎn)分割及過錯賠償問題結合實踐談點淺見拙識。
一、夫妻財產(chǎn)制度及具缺陷。
新《婚姻法》實行以夫妻共同財產(chǎn)制為主，夫妻特有財產(chǎn)制和夫妻約定財產(chǎn)制為補充的夫妻財產(chǎn)制度；該制度因其具有財產(chǎn)內(nèi)容亦由《民法》調(diào)整，當兩者規(guī)定不一致時因《立法法》規(guī)定的法的效力相同而產(chǎn)生無法調(diào)和的沖突，導致實踐中兩難的選擇。
一）夫妻共有財產(chǎn)權能的實現(xiàn)同《民法》共有財產(chǎn)處分原則的的沖突。
共同共有是財產(chǎn)法律關系的一種，是指各共有人對同一項財產(chǎn)的全部不分份額地，平等地享有所有權，只要共同共有關系存在，各共有人就不能劃分自己對財產(chǎn)的份額，只有在共同共有關系消滅，進行分割時，才能確定各個共有人應得的份額?！痘橐龇ā返谑邨l夫妻對共同所有的財產(chǎn)有平等的處理權之規(guī)定與此相沖突。當夫或妻一方以平等的處理權為依據(jù)獨立行使共有財產(chǎn)權益時則符合《婚姻法》卻違反《民法》關于共有財產(chǎn)權能實現(xiàn)的規(guī)定；而當夫或妻一方以《民法》關于共有財產(chǎn)權能實現(xiàn)的合意要求對另一方獨立與民事相對人發(fā)生民事行為的權利義務予以否定時又不利于民事交易的安全，不能更好地保護民事相對人的合法權益。導致民事交易的不可預測性。引發(fā)社會信任危機。
《解釋》（一）第十七條意圖對此問題予以解決，屬料越描越黑。其一，該解釋規(guī)定夫妻對共有財產(chǎn)在日常生活需要而發(fā)生時任何一方均有權決定和在非常日常生活需要而友生時則須合意決定不符合《民法》共同某有財產(chǎn)處分原則的要求。其二，“日常生活需要”這一用語的模糊性。導致實踐中無從把握，幾無操作之可能。
夫妻共有財產(chǎn)制與《民法》共同共有原則的沖突使夫或妻一方亦可惡意以平等處理權為借口利用“日常生活需要”的模糊性不當處分應屬夫妻共同共有的財產(chǎn)，損害另一方的財產(chǎn)權益，不利于構筑穩(wěn)固的婚姻家庭財產(chǎn)關系和婚姻關系。
二）夫妻持有財產(chǎn)沒有包含夫或妻一方在各類競賽中所獲得的獎牌獎金財產(chǎn)所有權。
“軍功章，有你的一半也有我的一半”這是一句流行全國的經(jīng)典歌詞。用法律的詞語解釋就是，夫或妻一方在夫妻關系存續(xù)期間參加各類競賽比賽等所獲得的獎牌獎金屬于夫妻共同共有財產(chǎn)?！痘橐龇ā返谑藯l規(guī)定的五種特有財產(chǎn)中沒有對此作出規(guī)定。實踐中對夫或妻一方在各類競賽比賽中獲得的獎牌、獎金，有共同的有所有和特定所有兩種看法，共同所有說認為，該獎牌、獎金無論應其身的財產(chǎn)價值，還是榮譽價值，都不是夫或妻個人行為所能獲得的，它與另一方在家庭中的奉獻和支持是分不開的。各類競賽中獲得的獎牌獎金具有雙重屬性。二方面具有人身性，另一方面具有財產(chǎn)性，具人身屬性決定榮譽歸屬本人，而其作為物質(zhì)財富則理所當然地歸于雙方在夫妻關系存續(xù)期間的公共財產(chǎn)。特定所有說認為，不應歸于夫妻共同財產(chǎn)。因為一方在各類競賽中獲得的獎牌、獎金是對其獲得的優(yōu)異成績的獎勵，是參賽者個人的榮譽象征，代表社會對個人的評價。在法律上即表現(xiàn)為其享有的榮譽權，而榮譽權屬人身權的范疇與特定的人身不可分離，具有獨立性。依民法理論不能與有特定身份的人分開，另一方當然不能分享。
三）約定財產(chǎn)制和夫妻舉證責任的缺陷。
約定財產(chǎn)制的約定財產(chǎn)范圍時間上包括婚前和婚后，內(nèi)容包括共有的和特有的夫妻財產(chǎn)，約定方式根據(jù)新《婚姻法》第十九條規(guī)定為要式法律形式為。由于我國個人財產(chǎn)申報和管理制度不健全。夫妻約定財產(chǎn)制最突出的矛盾是當夫或妻一方與民事相對人發(fā)生民事權利義務關系時與民事相對人的交易安全沒有保障。
《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有時，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。
問題一：夫妻以婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定部分各自所有，部分共同所有時，夫妻一方對外所負的債務當然不適用《婚姻法》第十九條第三款的規(guī)定。當夫或妻一方可在與民事相對人（即第三人）交易時，使該第三人知道夫妻約定歸各自所有之后對財產(chǎn)的約定進行變更，或夫妻亦可將婚姻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)作為一方婚前的財產(chǎn)，以惡意減少歸自己所有的財產(chǎn)，不當損害第三人的利益，不利于保障正常的民事法律行為的有效性。
問題二：《解釋》（一）第十八條規(guī)定夫妻一方對“第三人知道該約定的”負有舉證責任的規(guī)定，使夫妻財產(chǎn)歸各自所有的約定形同虛設。假設一對夫妻，他們對婚姻關系存續(xù)期所得的財產(chǎn)約定歸各自所有，當夫方與第三人發(fā)生民事債權債務時。該第三人亦知道夫妻之間的約定。若夫方無法清償應負的債務，此時夫方若在履行的舉證責任時聲稱第三人不知道該約定。該第三人不負舉證責任，且第三人亦希望妻方能對此債務負清償責任將可能聲稱自己不知道有該約定，此時，妻方也負有舉證責任，妻方又不是民事交易的當事人則很難證明夫與第三人有否告知有該約定。妻方舉證不能的結果是必須以其歸自己所有收入代夫方償還應由夫方個人承擔的財產(chǎn)清償責汪。夫妻一方為了約定歸自已所有的財產(chǎn)的安全則須參加到另一方與所有第三人的民事交易過程中，這在實踐上也是不可能的，所以，夫妻約定財產(chǎn)制在此時已流于形式，毫無實質(zhì)的意義。
二、離婚財產(chǎn)分割中的法律問題。
一）請求補償權和獲得幫助權與贍養(yǎng)費給付制度的建立。
《婚姻法》第四十條規(guī)定夫妻在約定《婚姻》存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有且付出較多義務的離婚時，有向另一方請求補償?shù)臋嗬?。第四十一條規(guī)定離婚時一方生活困難的有從另一方的住房等個人財產(chǎn)中得到幫助的權利。請求補償制和獲得幫助制的設立充分發(fā)揮婚姻家庭的社會功能，家庭的經(jīng)濟生活功能，在目前我國社會保障制度尚未健全、社會資源的組合未盡優(yōu)化的國情下具有一定的進步牲。但實踐中仍缺乏可操作性。1、請求補償權是法定財產(chǎn)權利、另一方有法定財產(chǎn)義務，但如何判斷一方付出較多義務、實務中當事人實難舉證。2）請求補償財產(chǎn)的金額、方式、期限等亦未作任何規(guī)定，原則性太強，將導致法官引用此款時不當侵害另一方的財產(chǎn)權益；3、《解釋》（一）第二十七條規(guī)定的以“能否維持當?shù)鼗旧钏健砼袛?amp;rdquo;生活困難客觀上也較難把握，“基本生活水平”界限過于模糊，且當?shù)厥侵阜蚍竭€是妻方或是法院地亦未予明確。所以，我們認為，為充分發(fā)揮《婚姻法》扶弱濟貧的公益屬性、我國亟需建立更為完善的贍養(yǎng)費給付制度，應以大量的不可選擇的強行性規(guī)范將婚姻家庭生活引人公共秩序、善良風俗的軌道。同時，亦是社會主義法治的內(nèi)在要求。
