最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(下稱解釋)第一百零六條規定，對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據，不得作為認定案件事實的根據。
根據上述之規定，私自錄制的視聽資料不再是一律無效，只有嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據才會被依法排除。
而根據《解釋》第一百零六條之規定，如何鑒定是否屬于嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規定或者嚴重違背公序良俗的行為呢?
首先取證手段必須是合法的，不能使用違反我國法律禁止使用的工具，例如使用竊聽、竊照等專用器材獲取的證據材料便是無效的。因為根據我國《刑法》第二百四十八條以及《國家安全法》第二十一條之規定，竊聽、竊照專用器材是我國法律禁止使用的工具，非法使用屬于犯罪行為，造成嚴重后果的還要處以2年以下有期徒刑、拘役或者管制。
其次便是不得嚴重侵害他人的合法權益，例如采取雇人長期跟蹤對方等方式獲取證據。雖然長期跟蹤可以實時的掌握對方的動態，極利于獲取對方婚外情的證據。但是長期的跟蹤對方很有可能涉嫌非法獲取公民個人信息罪。通過該種方法獲取的證據也會因為嚴重侵犯他人隱私而被判定無效。
最后還要注意不能違背公序良俗。顯然該條是對《解釋》第一百零六條的兜底條款。需要考慮的是取證方在取證之時可能存在“圈套取證”、“陷阱取證”的情形。取證行為不能與社會主旋律相悖，要符合社會的主流價值觀念，不然即使取得證據也將會被判定無效。
法院在審查偷拍證據的合法形式時，雖然會經過多番審查，但只要未采取法律明確禁止的手段方式的，一般不會輕易否定其效力。
