2001年4月28日頒布施行新《婚姻法》（以下稱《婚姻法》），修改《婚姻法》時的全民狂熱己塵埃落定，實踐中新的問題又層出不窮，為此，2001年12月24日最高人民法院公布施行《關(guān)于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋》（一）[以下簡稱解釋（一）]。一部制定良好的法律在政治社會、經(jīng)濟(jì)和觀念的發(fā)展變化面前，不斷修訂才是符合客觀實際的。本文擬就離婚財產(chǎn)分割及過錯賠償問題結(jié)合實踐談點淺見拙識。
一、夫妻財產(chǎn)制度及具缺陷。
新《婚姻法》實行以夫妻共同財產(chǎn)制為主，夫妻特有財產(chǎn)制和夫妻約定財產(chǎn)制為補充的夫妻財產(chǎn)制度；該制度因其具有財產(chǎn)內(nèi)容亦由《民法》調(diào)整，當(dāng)兩者規(guī)定不一致時因《立法法》規(guī)定的法的效力相同而產(chǎn)生無法調(diào)和的沖突，導(dǎo)致實踐中兩難的選擇。
一）夫妻共有財產(chǎn)權(quán)能的實現(xiàn)同《民法》共有財產(chǎn)處分原則的的沖突。
共同共有是財產(chǎn)法律關(guān)系的一種，是指各共有人對同一項財產(chǎn)的全部不分份額地，平等地享有所有權(quán)，只要共同共有關(guān)系存在，各共有人就不能劃分自己對財產(chǎn)的份額，只有在共同共有關(guān)系消滅，進(jìn)行分割時，才能確定各個共有人應(yīng)得的份額。《婚姻法》第十七條夫妻對共同所有的財產(chǎn)有平等的處理權(quán)之規(guī)定與此相沖突。當(dāng)夫或妻一方以平等的處理權(quán)為依據(jù)獨立行使共有財產(chǎn)權(quán)益時則符合《婚姻法》卻違反《民法》關(guān)于共有財產(chǎn)權(quán)能實現(xiàn)的規(guī)定；而當(dāng)夫或妻一方以《民法》關(guān)于共有財產(chǎn)權(quán)能實現(xiàn)的合意要求對另一方獨立與民事相對人發(fā)生民事行為的權(quán)利義務(wù)予以否定時又不利于民事交易的安全，不能更好地保護(hù)民事相對人的合法權(quán)益。導(dǎo)致民事交易的不可預(yù)測性。引發(fā)社會信任危機。
《解釋》（一）第十七條意圖對此問題予以解決，屬料越描越黑。其一，該解釋規(guī)定夫妻對共有財產(chǎn)在日常生活需要而發(fā)生時任何一方均有權(quán)決定和在非常日常生活需要而友生時則須合意決定不符合《民法》共同某有財產(chǎn)處分原則的要求。其二，“日常生活需要”這一用語的模糊性。導(dǎo)致實踐中無從把握，幾無操作之可能。
夫妻共有財產(chǎn)制與《民法》共同共有原則的沖突使夫或妻一方亦可惡意以平等處理權(quán)為借口利用“日常生活需要”的模糊性不當(dāng)處分應(yīng)屬夫妻共同共有的財產(chǎn)，損害另一方的財產(chǎn)權(quán)益，不利于構(gòu)筑穩(wěn)固的婚姻家庭財產(chǎn)關(guān)系和婚姻關(guān)系。
二）夫妻持有財產(chǎn)沒有包含夫或妻一方在各類競賽中所獲得的獎牌獎金財產(chǎn)所有權(quán)。
“軍功章，有你的一半也有我的一半”這是一句流行全國的經(jīng)典歌詞。用法律的詞語解釋就是，夫或妻一方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間參加各類競賽比賽等所獲得的獎牌獎金屬于夫妻共同共有財產(chǎn)。《婚姻法》第十八條規(guī)定的五種特有財產(chǎn)中沒有對此作出規(guī)定。實踐中對夫或妻一方在各類競賽比賽中獲得的獎牌、獎金，有共同的有所有和特定所有兩種看法，共同所有說認(rèn)為，該獎牌、獎金無論應(yīng)其身的財產(chǎn)價值，還是榮譽價值，都不是夫或妻個人行為所能獲得的，它與另一方在家庭中的奉獻(xiàn)和支持是分不開的。各類競賽中獲得的獎牌獎金具有雙重屬性。二方面具有人身性，另一方面具有財產(chǎn)性，具人身屬性決定榮譽歸屬本人，而其作為物質(zhì)財富則理所當(dāng)然地歸于雙方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間的公共財產(chǎn)。特定所有說認(rèn)為，不應(yīng)歸于夫妻共同財產(chǎn)。因為一方在各類競賽中獲得的獎牌、獎金是對其獲得的優(yōu)異成績的獎勵，是參賽者個人的榮譽象征，代表社會對個人的評價。在法律上即表現(xiàn)為其享有的榮譽權(quán)，而榮譽權(quán)屬人身權(quán)的范疇與特定的人身不可分離，具有獨立性。依民法理論不能與有特定身份的人分開，另一方當(dāng)然不能分享。
三）約定財產(chǎn)制和夫妻舉證責(zé)任的缺陷。
約定財產(chǎn)制的約定財產(chǎn)范圍時間上包括婚前和婚后，內(nèi)容包括共有的和特有的夫妻財產(chǎn)，約定方式根據(jù)新《婚姻法》第十九條規(guī)定為要式法律形式為。由于我國個人財產(chǎn)申報和管理制度不健全。夫妻約定財產(chǎn)制最突出的矛盾是當(dāng)夫或妻一方與民事相對人發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系時與民事相對人的交易安全沒有保障。
《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有時，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。
問題一：夫妻以婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定部分各自所有，部分共同所有時，夫妻一方對外所負(fù)的債務(wù)當(dāng)然不適用《婚姻法》第十九條第三款的規(guī)定。當(dāng)夫或妻一方可在與民事相對人（即第三人）交易時，使該第三人知道夫妻約定歸各自所有之后對財產(chǎn)的約定進(jìn)行變更，或夫妻亦可將婚姻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)作為一方婚前的財產(chǎn)，以惡意減少歸自己所有的財產(chǎn)，不當(dāng)損害第三人的利益，不利于保障正常的民事法律行為的有效性。
問題二：《解釋》（一）第十八條規(guī)定夫妻一方對“第三人知道該約定的”負(fù)有舉證責(zé)任的規(guī)定，使夫妻財產(chǎn)歸各自所有的約定形同虛設(shè)。假設(shè)一對夫妻，他們對婚姻關(guān)系存續(xù)期所得的財產(chǎn)約定歸各自所有，當(dāng)夫方與第三人發(fā)生民事債權(quán)債務(wù)時。該第三人亦知道夫妻之間的約定。若夫方無法清償應(yīng)負(fù)的債務(wù)，此時夫方若在履行的舉證責(zé)任時聲稱第三人不知道該約定。該第三人不負(fù)舉證責(zé)任，且第三人亦希望妻方能對此債務(wù)負(fù)清償責(zé)任將可能聲稱自己不知道有該約定，此時，妻方也負(fù)有舉證責(zé)任，妻方又不是民事交易的當(dāng)事人則很難證明夫與第三人有否告知有該約定。妻方舉證不能的結(jié)果是必須以其歸自己所有收入代夫方償還應(yīng)由夫方個人承擔(dān)的財產(chǎn)清償責(zé)汪。夫妻一方為了約定歸自已所有的財產(chǎn)的安全則須參加到另一方與所有第三人的民事交易過程中，這在實踐上也是不可能的，所以，夫妻約定財產(chǎn)制在此時已流于形式，毫無實質(zhì)的意義。
二、離婚財產(chǎn)分割中的法律問題。
一）請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)與贍養(yǎng)費給付制度的建立。
《婚姻法》第四十條規(guī)定夫妻在約定《婚姻》存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有且付出較多義務(wù)的離婚時，有向另一方請求補償?shù)臋?quán)利。第四十一條規(guī)定離婚時一方生活困難的有從另一方的住房等個人財產(chǎn)中得到幫助的權(quán)利。請求補償制和獲得幫助制的設(shè)立充分發(fā)揮婚姻家庭的社會功能，家庭的經(jīng)濟(jì)生活功能，在目前我國社會保障制度尚未健全、社會資源的組合未盡優(yōu)化的國情下具有一定的進(jìn)步牲。但實踐中仍缺乏可操作性。1、請求補償權(quán)是法定財產(chǎn)權(quán)利、另一方有法定財產(chǎn)義務(wù)，但如何判斷一方付出較多義務(wù)、實務(wù)中當(dāng)事人實難舉證。2）請求補償財產(chǎn)的金額、方式、期限等亦未作任何規(guī)定，原則性太強，將導(dǎo)致法官引用此款時不當(dāng)侵害另一方的財產(chǎn)權(quán)益；3、《解釋》（一）第二十七條規(guī)定的以“能否維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健砼袛?amp;rdquo;生活困難客觀上也較難把握，“基本生活水平”界限過于模糊，且當(dāng)?shù)厥侵阜蚍竭€是妻方或是法院地亦未予明確。所以，我們認(rèn)為，為充分發(fā)揮《婚姻法》扶弱濟(jì)貧的公益屬性、我國亟需建立更為完善的贍養(yǎng)費給付制度，應(yīng)以大量的不可選擇的強行性規(guī)范將婚姻家庭生活引人公共秩序、善良風(fēng)俗的軌道。同時，亦是社會主義法治的內(nèi)在要求。
