一、 離婚后財(cái)產(chǎn)怎么分割?
1、 離婚協(xié)議可以返悔嗎?
解釋(二)第八條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力”。具此，如果是通過協(xié)議離婚，且已辦完了離婚手續(xù)，當(dāng)事人任何一方不能返悔。但是，如果任何一方在一年內(nèi)因履行協(xié)議發(fā)生爭議而訴至法院的，人民法院受理，但經(jīng)審理查明訂立協(xié)議過程中不存在欺詐、脅迫等情形的，法院應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請求。
根據(jù)解釋(二)的立法本意，離婚協(xié)議具有了民事合同的性質(zhì)，一旦訂立，立約雙方即應(yīng)當(dāng)遵守，但合同法規(guī)定了如果存在欺詐、脅迫的合同，為無效合同，因此，如果當(dāng)事人對于離婚協(xié)議訂立后一年內(nèi)，由于履行發(fā)生的爭議，人民法院是受理的，在查明沒有致使合同無效的法定理由后，法院應(yīng)當(dāng)駁回當(dāng)事人的訴請請求。
值得注意的是，最高院解釋(二)中的“離婚協(xié)議”是指雙方在辦理協(xié)議離婚手續(xù)時所提交的“協(xié)議”，是已經(jīng)生效的協(xié)議，而不是指在協(xié)商離婚事宜過程中簽訂的“離婚協(xié)議”。在沒有離婚之前，就離婚相關(guān)事宜達(dá)成的“離婚協(xié)議”是附條件協(xié)議，沒有離婚，協(xié)議就沒有生效，不能作為人民法院作為離婚財(cái)產(chǎn)分割的充分、全面的依據(jù)，而只能被人民法院在審理離婚案件中充分參考。
2、 離婚時，能否返還“禮金”?
“禮金”是中華民族幾千年來流傳下來的習(xí)俗，雖然不被法律贊許，但誰也避免不掉。筆者二OOO年結(jié)婚之時，也曾給過愛妻一千零一元(千里挑一)禮金：)，當(dāng)然，那時已流行萬里挑一甚至十萬里挑一了。正因?yàn)槎Y金數(shù)額巨大，凝含有饋贈者甚至饋贈者父母的畢生心血，因此，當(dāng)夫妻雙方反目時，饋贈方往往要求對方返還。
對于禮金是否可以返還，以往的司法解釋較為籠統(tǒng)，大概處理原則是禮金是附條件贈與。如果雙方結(jié)婚時間尚短，可以“酌情”返還，如果結(jié)婚時間已較長，則返還的可能性不大了。此次制訂的解釋 (二)，規(guī)定的更為具體，明確有三種情況可以請求返還：
其一：雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的;
其二：雖然辦理了結(jié)婚登記手續(xù)，但未共同生活的;
其三：禮金是婚前給付的，并且給付的行為導(dǎo)致給付人生活困難的。
既便司法解釋中規(guī)定的如此明確，仍存在法律問題。誠然，雙方?jīng)]有辦理結(jié)婚登記手續(xù)，即便已經(jīng)在一起同居了，禮金仍然可以返還，甚至可以說是全部返還，但是，對于婚后一方給付禮金的行為，仍雖然法律爭議：
(1)婚后，一方給付另一方禮金，是否共同財(cái)產(chǎn)的問題。根據(jù)〈婚姻法〉第十七條，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻任何一方接受的贈與均為共同財(cái)產(chǎn)。那么，一方給付另一方的禮金，也是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的“贈與”，這部分“贈與”是夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是夫妻雙方對部分財(cái)產(chǎn)的“約定”呢?如果是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，在離婚時，贈與方還可以拿到禮金的一半;如果是對財(cái)產(chǎn)的特別“約定”，則只能屬于受贈方。筆者認(rèn)為，根據(jù)我國〈婚姻法〉的立法精神，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)為宜，理由是，根據(jù)〈婚姻法〉第十九條，約定財(cái)產(chǎn)需采用書面形式。因此，只要當(dāng)事人送禮金時，沒有附上書面形式以表決心，就應(yīng)當(dāng)屬于共同財(cái)產(chǎn)。
(2)婚后，一方父母給付另一方禮，是否共同財(cái)產(chǎn)的問題。同上理由，結(jié)合解釋(二)第二十二條，該贈與是對夫妻雙方的贈與。
3、哪些財(cái)產(chǎn)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)?
離婚分割的是“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”，對于什么是“共同財(cái)產(chǎn)”，可不是像一般當(dāng)事人想像的那么容易認(rèn)定其范圍。
根據(jù)《婚姻法》第十七條，夫妻共同財(cái)產(chǎn)包括：
(一) 工資、獎金;應(yīng)當(dāng)指出，這里面的工資包括指工資總額。根據(jù)國家財(cái)產(chǎn)局一九九O年第一號令《關(guān)于工資總額的組成規(guī)定》，工資總額包括：
1、計(jì)時工資;
2、計(jì)件工資;
3、獎金;
4、津貼和補(bǔ)貼;
5、加班加點(diǎn)工資;
6、特殊情況下支付的工資。、
(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;
(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實(shí)際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財(cái)產(chǎn)生收益。
(四)繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn);這里不包括明確只屬夫妻一方的贈與或遺贈。什么意思呢?比如說，男方父親臨終前留下遺囑，特別指明其過世后所留財(cái)產(chǎn)只給于男方一人所有，則該部分財(cái)產(chǎn)不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，女方不能享受權(quán)益。呵呵，因此，看到這篇文章的讀者可以根據(jù)這條法律規(guī)定“留一手”哦。贈與也是一樣，如果贈與人明確指明只是夫妻一方享受贈與財(cái)物，另一方無權(quán)在離婚時要求分割。
(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。這一條款是“兜底條款”，列舉式的法律條文自然不能包括萬象，總歸怕有遺漏之處，因此，留出個布袋口供法院在實(shí)際處理案件時自由裁量。但正因?yàn)樵摋l有不明確具體之處，因此，實(shí)踐中難以把握。為此，解釋(二)明確了“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有”財(cái)產(chǎn)的范圍：
(1)一方以個人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益。注意了，以“個人財(cái)產(chǎn)”“投資”取得的“收益”為共同財(cái)產(chǎn)。這一條看似簡單，實(shí)際非常深澳呵。也就是說，婚前財(cái)產(chǎn)，如果用于了投資，取得的收益是共同財(cái)產(chǎn)。這不是在重復(fù)廢話：
首先，什么是投資?漢語大詞典說，投資(Investment) 投資是指創(chuàng)造新資產(chǎn)的過程。那么，一方婚前購買的房屋，是不是“投資”呢?
一方婚前購買的股票，是不是“投資”呢?
一方婚前的儲蓄，是不是“投資”呢?
……
以上各種情況都存在“婚姻關(guān)系存續(xù)”的期間，這個問題的答案并不簡單。
其次，什么是“收益”?是專指增值部分，還是包含本金?
(2)男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金。夫妻關(guān)系存續(xù)期間實(shí)際取得的住房補(bǔ)貼、公積金好理解，就是發(fā)到手上了或打到戶頭上了。但“應(yīng)當(dāng)取得”怎樣理解呢?以什么為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量呢?這要根據(jù)案件實(shí)際情況進(jìn)行分析和處理。
(3)夫妻雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi);當(dāng)然也存在什么是“應(yīng)當(dāng)取得”的問題。
4、對軍人在財(cái)產(chǎn)分割方面的特殊保護(hù)。
軍隊(duì)穩(wěn)定關(guān)系國計(jì)民生，因此，不僅對于軍婚做特別保護(hù)，離婚須征得軍人同意，而且在財(cái)產(chǎn)分割時，對于軍人也有特別的規(guī)定。
解釋(二)十四條規(guī)定：發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費(fèi)、自主擇業(yè)費(fèi)等一次性費(fèi)用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值，所得額為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。同時又規(guī)定，“平均值”，是指將發(fā)放到軍人名下的上述費(fèi)用總額按具體年限均為得出的數(shù)額。具體年限為人均壽命七十歲與軍人入伍時的實(shí)際年齡差額。
因?yàn)閷?shí)踐中筆者代理的案件90%都是非軍婚案件，(2003年僅代理二起)，因此，對于該條的理解在此不詳述。
5、對于股票、債券、基金等有價證券以及未上市股票的分割如何處理?
上海是中國唯二的證券交易所所在地。上海人炒股，不僅炒得早炒得好，而且非常具有普遍性。所以，在離婚時，幾乎每一個案件都會遇到股票分割析產(chǎn)問題。一般法院處理的方式是，先由雙方當(dāng)事人協(xié)商價格基準(zhǔn)，若協(xié)商不成，在查清具體數(shù)目后，法院確定一個基準(zhǔn)日作價折算成人民幣分割。若按市價分配有困難時，(比如一方有合理依據(jù)堅(jiān)持按股份分割，或股市漲幅趨勢較大)人民法院可以根據(jù)數(shù)量按比例分配，這在實(shí)踐操作中具有一定的難度，需要靈活掌握。比如，現(xiàn)在有些外資公司，為鼓勵員工好好安心工作，以未上市較低價格轉(zhuǎn)讓給員工股票，在員工離婚時，該部分股票為夫妻共同財(cái)產(chǎn)需要分割，但肯定不能按購入價分割，而市值又不好確定。因此，也可按股份數(shù)額分割。債券、基金分割辦法也是如此。
6、夫妻在公司中的出資，離婚時如何分割?
這不單單是婚姻法所能解決的問題，而且，在實(shí)際處理時，法院還要參照公司法的規(guī)定。實(shí)踐中存在兩種情況：
其一：夫妻雙方均是股東的情況。可由雙方在協(xié)議股東權(quán)益數(shù)額或委托評估后，直接由法院判決;
其二，夫妻一方是股東而另一方不是的情況。解釋(二)十六條規(guī)定：
1)、 夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東又不行使優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為公司股東;
2)、 夫妻雙方就出資額份額和價格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視同同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。
實(shí)踐中處理涉及公司股權(quán)的離婚案件，耗費(fèi)時間和精力較長，法律問題涉及相對也較為復(fù)雜，往往法院的判決還要等公司的股東決議，當(dāng)事人遇到這種情況時往往難已把握，因此，是律師發(fā)揮作用的地方，也是婚姻律師可以掙到錢的地方。
7、夫妻在合伙企業(yè)中的出資，在離婚時如何分割?
應(yīng)該說，解釋(二)第十七條規(guī)定的基本處理原則是與第十六條公司股份處理基本相同。但由于公司法與合伙企業(yè)法的規(guī)定不同，特別是公司法規(guī)定，公司股權(quán)只能轉(zhuǎn)讓，不能抽資，而合伙企業(yè)可以退伙退資，因此，允許是合伙人一方退伙，由法院處理退伙資產(chǎn)，這一點(diǎn)與公司股權(quán)處理不同，其他各點(diǎn)相同。
8、夫妻一方名義投資的獨(dú)資企業(yè)，離婚時如何分割?
因?yàn)椴簧婕暗降谌藱?quán)益，故處理起來相對簡單。解釋(二)十八條規(guī)定：
1)如果一方要企業(yè)的經(jīng)營權(quán)，要對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評估，后，取得企業(yè)一方補(bǔ)償另一方。
2)雙方如果都要企業(yè)經(jīng)營權(quán)，由雙方競價，按出價高的競價額給另一方補(bǔ)償。
3)雙方均不愿經(jīng)營企業(yè)的，一般中止離婚案件的審理，告之雙方清算注銷該企業(yè)，如果尚有財(cái)產(chǎn)，按共同共有分割。
9、婚前租承公房，婚后房改購為產(chǎn)權(quán)房的處理?
解釋(二)十九條已明確，不論產(chǎn)權(quán)證記載是哪一方的名子，均作夫妻共同財(cái)產(chǎn)處理。
10、對房屋現(xiàn)價有爭議的處理?
上海近兩年房價上漲結(jié)棍，離婚時肯定不愿意按合同購買價格分割。如果：
1) 雙方均要房，法院組織競價;
2) 一方得房一方得款，房價由雙方協(xié)商，協(xié)商不成由相關(guān)審計(jì)部門對房屋作價評估。
3) 雙方均不要房子的，由原告、被告共同申請拍賣或轉(zhuǎn)讓后，法院再處理。
11、離婚時，沒有取得房產(chǎn)證，或沒有取得完全產(chǎn)權(quán)如何處理?
如果離婚時，爭議的房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證還沒有發(fā)放，人民法院要么告之當(dāng)事人申請中止審理，待產(chǎn)權(quán)證發(fā)放下來再作處理;要么先判使用權(quán)歸屬，而后產(chǎn)證下來，再由爭議方另行起訴要法院處理。
解釋(二)這樣的規(guī)定，是有道理的。法院不能處理產(chǎn)權(quán)不明的財(cái)產(chǎn)歸屬，更不能加以分割。
12、父母出資為夫妻購房，離婚時該出資如何認(rèn)定?
在寸土寸金的上海，能擁有一套屬于小夫妻的房子，是年青夫妻的愿望。為了使兒女愿望變成現(xiàn)實(shí)，同時盡到父母的愛心，“父母出資付首付、獨(dú)女掙錢還房貸”的現(xiàn)象在滬非常普遍。對于該出資，解釋(二)規(guī)定：
1)結(jié)婚登記前，父母為雙方購置房屋的出資應(yīng)認(rèn)定是對自己子女的個人贈與;
2)結(jié)婚登記后，該出資視為對夫妻雙方的贈與。
注意：以上兩種情況，若相關(guān)當(dāng)事人另有約定，從其約定。
13、婚前債務(wù)一定不是夫妻共同債務(wù)嗎?
一般而言，婚前債務(wù)由婚前借貸一方償還。但是，如果債權(quán)人能夠證明借債人所負(fù)債務(wù)用于婚后家庭共同生活除外。因此，婚前債務(wù)一定由借貸人償還的觀念是不對的。
14、夫妻一方所借的外債，另一方未在欠條上簽字，就不用承擔(dān)還債責(zé)任嗎?
答案是否定的。根據(jù)解釋(二)第二十四條的規(guī)定，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所借的債務(wù)，推定為夫妻共同債務(wù)。但另一方能夠證明該債務(wù)為一方個人債務(wù)的情況除外。筆者曾有一個案例，夫妻關(guān)系存續(xù)期間，男方一個人借款用于購房投資，在離婚時，女方主張?jiān)摻杩顟?yīng)由男方一個人還，并否認(rèn)該借款成立。法院在處理該案時，因債務(wù)女方否認(rèn)債務(wù)成立，又不能追加債權(quán)人作為第三人參與案件，故對于債務(wù)法院未做處理，告之男方可讓債權(quán)人另案起訴。若另案起訴，女方是應(yīng)該承擔(dān)還債義務(wù)的。
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