于大海 此處離婚后一方逃避共同債務(wù)，主要指離婚后一方對婚姻存續(xù)期間的法定或約定共同債務(wù)拒不承擔責任或采取轉(zhuǎn)移、隱匿變賣、毀損財產(chǎn)等方式間接逃避債務(wù)承擔的行為。《
于大海
此處離婚后一方逃避共同債務(wù)，主要指離婚后一方對婚姻存續(xù)期間的法定或約定共同債務(wù)拒不承擔責任或采取轉(zhuǎn)移、隱匿變賣、毀損財產(chǎn)等方式間接逃避債務(wù)承擔的行為。《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）第47條只對“離婚時”發(fā)生侵害財產(chǎn)和偽造債務(wù)的違法行為處理進行了規(guī)定，但對離婚后一方逃避共同債務(wù)侵犯配偶一方利益的行為如何處理未有規(guī)定。此處共同債務(wù)既包括已經(jīng)生效法律文書或協(xié)議確定的共同債務(wù)，也應(yīng)包括未予確定（如未予處理或遺漏）的共同債務(wù)。對該類逃避行為如何處理，影響夫妻利益與第三人交易安全。筆者擬在此作一探討。
對已經(jīng)確定的共同債務(wù)，不論是生效裁判文書確定的共同債務(wù)、還是協(xié)議承擔的共同債務(wù)，配偶一方均可以依據(jù)文書及協(xié)議徑行要求逃債方予以承擔，而《最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國婚姻法 若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋二》第25條已經(jīng)明確規(guī)定該種情形下的債務(wù)承擔不免除對債權(quán)人連帶清償責任，故一般不會產(chǎn)生對債權(quán)人利益和交易安全的危害。亦不會產(chǎn)生夫妻利益與交易安全的沖突與衡平問題。但該種情形下主要存在兩個問題：一、《解釋二》第23條規(guī)定的“轉(zhuǎn)化”后的共同債務(wù)由債務(wù)人配偶承擔責任后，債務(wù)人配偶能否及如何向舉債方行使追償權(quán)？有的認為債務(wù)人配偶應(yīng)當對該債務(wù)承擔連帶清償責任，有的認為此時連帶責任應(yīng)有所限制即債務(wù)人配偶僅應(yīng)在其實際接受財產(chǎn)或受益的范圍內(nèi)承擔清償責任。筆者認為，《婚姻法》19條第2款、第41條和《解釋二》第25條已明確夫妻對共同債務(wù)承擔連帶清償責任，且該責任不因生效判決書或夫妻間的債務(wù)承擔協(xié)議而發(fā)生移轉(zhuǎn)或變更，故作為共同體的債務(wù)人對債權(quán)人只能是連帶清償責任，即任何一對該債務(wù)均負有全部清償義務(wù)，而不能是有限責任。但在內(nèi)部應(yīng)如何追償仍不無疑問？有的認為有約定按照約定追償，沒有約定的只能追償一半。還有的認為有約定按照約定追償，沒有約定的，如系個人債務(wù)且未用于共同生活的，可全部追償，如已用于共同生活成為共同債務(wù)的，應(yīng)按照各半追償，還有的認為有約定按照約定追償，個人債務(wù)應(yīng)由個人追償，但共同債務(wù)應(yīng)根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)、負債的原因、雙方的過錯程度、非債務(wù)方配偶的受益或?qū)嶋H接收財產(chǎn)的范圍進行追償，在無法確定過錯或或過錯相當、亦無法證明受益或接收財產(chǎn)范圍的情況下，才應(yīng)按照公平原則對半追償。筆者認為，實踐中上述做法表明，有夫妻間有約定按照約定追償，沒有約定但確為夫妻一方的個人債務(wù)的應(yīng)全部追償?shù)恼J識和處理沒有爭議，其爭議在于在對沒有約定的共同債務(wù)追償時是否考慮債務(wù)性質(zhì)、當事人的過錯責任、有無受益和實際接收財產(chǎn)等情況，如考慮，則為適限追償，如不考慮，應(yīng)公平追償（即各半追償）。筆者認為，因現(xiàn)實生活的復(fù)雜性，必然導(dǎo)致各類債務(wù)在成因、性質(zhì)等方面的多樣性、夫妻一方或雙方與該債務(wù)的密切程度、有無過錯及過錯大小（如合意或默認負擔的違法債務(wù)）、是否實際接收或受益及其大小等方面差異。故按照各半的追償形式上公平、實則并不公平。例如，如婚前一方的個人債務(wù)，債權(quán)人有證據(jù)證明該債務(wù)已用于共同生活而被認定為共同債務(wù)時，如債務(wù)非債務(wù)方配偶并未接收、亦未從中受益，如讓非債務(wù)方配偶承擔一半的債務(wù)，明顯損害非債務(wù)方配偶的利益。故筆者認為，在對共同債務(wù)進行追償時，應(yīng)從債務(wù)的形成、債務(wù)的性質(zhì)、有無實際接收和受益等方面甄別各類債務(wù)中雙方有無過錯及過錯大小，然后根據(jù)過錯比例進行“適限追償”，在雙方均無過錯或過錯相當、難以區(qū)別時才可各半追償。二、離婚訴訟過程中，一方要求另一方對婚姻存續(xù)期間自己名義所負擔的已經(jīng)生效判決書、調(diào)解書中確定的債務(wù)承擔共同清償責任時，應(yīng)如何處理？因婚姻法及相關(guān)司法解釋對此情形未有明確規(guī)定，故筆者在此作一探討。對該種情形，司法實踐中存在三種不同做法。一：徑行確認該債務(wù)為共同債務(wù)由夫妻雙方共同負擔。二、在非債務(wù)方配偶不認可該債務(wù)時，由債務(wù)方配偶舉證證明該債務(wù)已用于共同生活，否則均不作為共同債務(wù)而作為個人債務(wù)予以處理；三、在非債務(wù)方配偶不認可該債務(wù)時，由非債務(wù)方配偶舉證證明該債務(wù)屬于《解釋二》第24條規(guī)定的兩種除外情形，否則作為共同債務(wù)予以處理。筆者認為上述做法均有不妥。理由如下：雖然該類債務(wù)已經(jīng)生效法律文書確定，但因非債務(wù)方配偶多未有機會參與原案的訴訟，特別是調(diào)解書中確定的債務(wù)因多未經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證和認證，如一概將該債務(wù)確認為共同債務(wù)，有可能損害非債務(wù)方配偶的合法權(quán)益，甚至可能出現(xiàn)債務(wù)方配額與第三人惡意串通損害非舉債方配偶利益的情形。故第一種和第三種意見并不可取。同理，如果將該債務(wù)一概推定為債務(wù)方配偶的個人債務(wù)，亦可能出現(xiàn)非債務(wù)方配偶逃避共同債務(wù)致債務(wù)方配偶和第三人利益均受害后果。故第二種意見亦不足取。
筆者認為，上述情形發(fā)生時，應(yīng)分別情況作為如下處理：一、對生效判決書、調(diào)解書中所認定的債務(wù)的真實性及系共同債務(wù)非債務(wù)方配偶沒有異議的，應(yīng)認定為共同債務(wù)并由雙方互負連帶清償責任；二、對判決書確定的債務(wù)非債務(wù)方配偶明確不予認可的（包括對真實性有異議及對真實性沒有異議但認為債務(wù)屬于舉債人個人債務(wù)兩種情形），因《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)則》）第9條第1款已經(jīng)明確規(guī)定生效裁判所認定的事實可以作為定案的依據(jù)，所以該債務(wù)的真實性應(yīng)予以確認。但因該類判決僅對債務(wù)方配偶與債權(quán)人間債務(wù)如何承擔進行審查確認，非債務(wù)方配偶并有沒有機會參加訴訟，所以其有理由主張該債務(wù)為債務(wù)方配偶的個人債務(wù)，此時應(yīng)當由非債務(wù)方配偶對其抗辯主張進行舉證，如其有證據(jù)證明該債務(wù)屬于《解釋二》第24條規(guī)定的兩種除外情形的，則應(yīng)認定該債務(wù)為債務(wù)方配偶的個人債務(wù)，如其不能證明或不足以證明的，則應(yīng)將該債務(wù)認定為共同債務(wù)由雙方承擔連帶清償責任；三、對生效調(diào)解書所確定的債務(wù)非債務(wù)方配偶不予認可的，因《證據(jù)規(guī)則》第9條第1款沒有將已經(jīng)生效的調(diào)解書所確定的事實作為免證事實予以規(guī)定，所以此情形下，非債務(wù)方配偶有理由對該債務(wù)的真實性及債務(wù)是否應(yīng)為共同債務(wù)提出異議。此時應(yīng)細分如下兩種情形予以處理：1、如非債務(wù)方配偶對該債務(wù)本身的真實性沒有異議，而僅認為該債務(wù)不屬于共同債務(wù)的，應(yīng)根據(jù)“誰主張誰舉證”的一般證明原則，由雙方分別對各自的主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證明，如債務(wù)方配偶能提供證據(jù)證明該債務(wù)已用于家庭共同生活及其去向的，非債務(wù)方配偶未有反駁證據(jù)否定該事實的，應(yīng)認定為共同債務(wù)；如非債務(wù)方配偶已提供證據(jù)證明該債務(wù)屬于《解釋二》第24定的兩種除外情形的，該類債務(wù)應(yīng)作為債務(wù)方配偶的個人債務(wù)處理；那么，在同一債務(wù)雙方均已證明該債務(wù)應(yīng)為共同債務(wù)或個人債務(wù)時，如何分配證明責任？因此時第三人已在之前的訴訟中行使了救濟權(quán)利，故不存在救濟不周延尚不可適用證明優(yōu)勢或蓋然性之證明規(guī)則的問題，故應(yīng)由雙方繼續(xù)對其各自主張舉證，然后根據(jù)證明優(yōu)勢原則或高度蓋然性規(guī)則作出判斷。2、如果非債務(wù)方配偶對調(diào)解書中確定的債務(wù)本身的真實性存有異議，此時債務(wù)方配偶主張的債務(wù)即處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)，故應(yīng)首先要求債務(wù)方配偶提供可證明債務(wù)的形成、去向及用途等的債務(wù)已真實發(fā)生并存在的證據(jù)，如可證明，作為真實債務(wù)作出如上處理（略）。如債務(wù)方配偶不能或不足以證明，即真實性無法確定的債務(wù)，不宜推定為共同債務(wù)，而應(yīng)由債務(wù)方配偶自行承擔其不利后果。
