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我國的離婚損害賠償制度　我國的離婚損害賠償制度
理論上，離婚損害包括單純的離婚損害和離因損害，以此為依據(jù)可以得出結(jié)論：我國現(xiàn)有的離婚損害賠償制度實際上僅是離因損害賠償。本文系統(tǒng)分析了該項制度的構(gòu)成要件，指出了其中的不足之處。此外，本文比較了瑞士、法國和臺灣地區(qū)民法有關(guān)離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，并提出了完善離因損害賠償和構(gòu)建離婚損害賠償制度的立法建議。
關(guān)鍵詞：離婚損害；賠償制度；立法建議
為適應(yīng)改革開放20年來社會發(fā)展的新情況，立法機(jī)關(guān)于2001年修改了1980年的《婚姻法》。修改后的婚姻法從基本原則到具體制度都加強(qiáng)了對婦女、老人和兒童等弱勢群體的保護(hù)。其中，離婚損害賠償制度是這方面的一個明顯例證。
離婚損害賠償?shù)囊?guī)定濫觴于1907年瑞士民法典，該法第151條規(guī)定：（1）因離婚，無過錯的配偶一方在財產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯的一方應(yīng)支付合理的賠償金。（2）因?qū)е码x婚的情勢，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判予一定金額的賠償金作為慰撫。繼瑞士民法典之后，大陸法系一些國家（如法國）的民法典引入了該項規(guī)定。
我國2001年修正后的婚姻法在第五章救助措施與法律責(zé)任中規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！边@是我國法律關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《司法解釋一》）和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《司法解釋二》）就離婚損害賠償?shù)姆蛇m用問題作出了細(xì)化的規(guī)定。上述立法和司法解釋共同構(gòu)成了我國目前的離婚損害賠償制度。該制度的確立是我國立法上的一個重大進(jìn)步，但它還有不足之處。本文擬對離婚損害賠償?shù)睦碚撨M(jìn)行分析，并對該制度的完善提出一點建議。
一、離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)
學(xué)界對我國離婚損害賠償責(zé)任性質(zhì)的爭論自該制度在我國確立以來就已存在，有主張侵權(quán)責(zé)任者，亦有主張違約責(zé)任者。
臺灣學(xué)者林秀雄先生把離婚之損害（即離婚時的損害，我們稱之為廣義的離婚損害）分為兩種：一種是離因損害；另一種是離婚損害（我們稱之為狹義的離婚損害）。[1]（p114）其所謂離因損害是指配偶一方導(dǎo)致離婚的侵權(quán)行為所造成的損害；而離婚損害則指由于離婚而對無過錯配偶造成的損害。這種分類法的標(biāo)準(zhǔn)是損害的原因，依此分類法，離因損害的原因在于導(dǎo)致離婚的配偶一方的侵權(quán)行為，狹義離婚損害的原因僅在于離婚這樣一個事實。如果說離婚之損害僅包括離因損害的話，那么離婚損害賠償責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任固無疑問。至于侵犯了何種權(quán)利，有學(xué)者主張侵犯了無過錯一方的配偶權(quán)。[2]另有學(xué)者主張侵犯的是對方的人身權(quán)。[3]林秀雄先生認(rèn)為，夫妻一方的行為可能侵犯對方的生命、身體或人格，也可能侵犯對方的配偶權(quán)。[1]（p115）這些學(xué)者的觀點都有一定道理，都從某一個側(cè)面揭示了作為離因的侵權(quán)行為所侵害的客體。筆者認(rèn)為，在這個問題上我們不能給出一個一般性的回答，只能根據(jù)具體的情況加以分析。侵權(quán)責(zé)任說雖然正確地指出了離因損害賠償責(zé)任的性質(zhì)，但是離婚之損害還包括狹義的離婚損害，而狹義離婚損害的原因僅在于離婚這一事實。很顯然，離婚絕不是侵權(quán)行為，因此，主張離婚損害（廣義的）賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任的觀點至少是不全面的。
主張離婚損害賠償責(zé)任是違約責(zé)任的觀點，對離因損害所導(dǎo)致的賠償責(zé)任顯然是不適用的，因為前文已經(jīng)證明了離因損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任。違約責(zé)任的觀點對狹義離婚損害賠償性質(zhì)的界定是否合適，有待進(jìn)一步論證。如果把婚姻視為契約，由于一方的過錯行為導(dǎo)致離婚的，由此引起的損害賠償責(zé)任的性質(zhì)可界定為違約責(zé)任。關(guān)于婚姻的性質(zhì)理論上一直存在契約說、非契約說和折衷說的爭論。契約說當(dāng)中雖有不同的分支，但其都是以個人主義為基礎(chǔ)，認(rèn)為婚姻是兩個獨立主體之間達(dá)成的合意。婚姻契約說從一開始就受到了哲學(xué)、倫理學(xué)的批判。筆者認(rèn)為婚姻不是契約，理由如下：1、一般契約的內(nèi)容具有任意性，契約雙方在不違背法律的禁止性規(guī)定和善良風(fēng)俗的情況下可以就契約內(nèi)容進(jìn)行任意約定。相反，婚姻的基本內(nèi)容具有法定性，不允許當(dāng)事人對婚姻上的義務(wù)作出與法律不同的約定。2、契約之債可以讓與、繼承，比如債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)等。而基于婚姻所生的債務(wù)沒有可讓與性、繼承性。比如夫?qū)ζ薜姆鲳B(yǎng)義務(wù)，不能由他人承擔(dān)；同樣，妻對夫享有的扶養(yǎng)請求權(quán)也不得讓與他人；妻死后，妻的繼承人也不得要求丈夫?qū)ζ渎男蟹驅(qū)ζ薜姆鲳B(yǎng)義務(wù)。3、契約之債情形下，如果雙方互負(fù)同類債務(wù)可以抵消。在婚姻關(guān)系中，夫妻雙方所負(fù)婚姻義務(wù)基本上是同等的，但此同類債務(wù)不能適用抵消的規(guī)定。4、契約多涉及財產(chǎn)，應(yīng)適用財產(chǎn)法原理。而婚姻更多地涉及倫理，應(yīng)適用家庭法法理。既然不能把婚姻視為契約，那么把狹義離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)界定為違約責(zé)任的觀點就是站不住腳的。
綜上所述，侵權(quán)行為說雖然正確地界定了離因損害賠償責(zé)任的性質(zhì)，但它不足以說明狹義離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)；違約責(zé)任說對此問題同樣無法給出有說服力的理由。至于狹義離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)，筆者認(rèn)為這一問題沒有太多的意義，因為如果我們可以確定離婚損害的范圍，在請求權(quán)人請求賠償時直接讓有責(zé)任者賠償損害即可。
關(guān)于此問題理論上的討論暫告終止，我們再來考察我國的離婚損害賠償制度。婚姻法第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償”。此條規(guī)定的意義實際上是什么需要我們對其進(jìn)行解釋。從文義上講，第一種可能的解釋是：有下列情形之一的，無過錯方可以請求由這些情形產(chǎn)生的損害賠償，條件是這些情形導(dǎo)致了離婚的發(fā)生。如果這樣來解釋，那么此條就是關(guān)于離因損害賠償?shù)囊?guī)定。第二種可能的解釋是：有下列情形之一而導(dǎo)致離婚，無過錯方可以請求因離婚所產(chǎn)生的損害賠償。這樣解釋的話，此條就是關(guān)于狹義離婚損害賠償?shù)囊?guī)定。第三種可能的解釋是：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方可以請求離因損害賠償，也可以請求狹義離婚損害賠償。這三種解釋的可能，說明了該條文的含義并不明確，必須求之于體系解釋標(biāo)準(zhǔn)來獲得其精確含義。該條位于婚姻法救助措施與法律責(zé)任一章，該章第43、44條是關(guān)于家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員的救助措施的規(guī)定，第45條是關(guān)于重婚、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的刑事責(zé)任的規(guī)定。結(jié)合這三條規(guī)定，我們可以得出結(jié)論：第46條是關(guān)于重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員的民事責(zé)任的規(guī)定，其所謂的損害賠償也是對由于這些行為導(dǎo)致的損害的賠償。因此，我國的離婚損害賠償其實是離因損害賠償。相關(guān)的《司法解釋》也可以提供佐證。從《司法解釋一》的相關(guān)規(guī)定中，可以看出，人民法院只是把離婚作為提出損害賠償?shù)臈l件。①因此，最高人民法院對于第46條的解釋和我們提出的第一種解釋是一致的。