2001年4月28日，全國人大常委會第21次會議通過并頒布施行了《中華人民共和國婚姻法》(修正案)。該修正案針對改革開放以來婚姻家庭領(lǐng)域中出現(xiàn)的新情況、新問題，在原有1980
2001年4月28日，全國人大常委會第21次會議通過并頒布施行了《中華人民共和國婚姻法》(修正案)。該修正案針對改革開放以來婚姻家庭領(lǐng)域中出現(xiàn)的新情況、新問題，在原有1980年婚姻法的基礎(chǔ)上進行了補充和修改，在婚姻法的建設(shè)和完善上取得階段性的成就，為調(diào)整新階段婚姻中各種情況提供了新的依據(jù)。修正案明文規(guī)定了離婚損害賠償?shù)入x婚救濟制度,使無過錯一方(弱勢一方)得到相應(yīng)的救濟、補償和安慰，這樣就消除了當(dāng)事人為解除婚姻帶來的許多顧慮，從而拓展和深化了婚姻的 離異 自由空間。[1]
本文擬從離婚損害賠償制度目的、性質(zhì)的分析入手，對離婚損害賠償制度的歸責(zé)原則略做探討。
一、離婚損害賠償制度的目的
法律設(shè)置離婚損害賠償是要就已造成的財產(chǎn)和非財產(chǎn)損害以物質(zhì)的形式對受害一方予以補償，讓受害一方的權(quán)利和利益得到救濟，因此，不過于強調(diào)其對過錯方 不忠 行為的道德評判和經(jīng)濟懲罰。夫妻相互忠誠是人類普遍的心理需求，作為心理感受，無疑屬于道德管轄的范疇， 婚外情 涉及有思維方式、道德標(biāo)準(zhǔn)及感情因素等問題，內(nèi)心情感的復(fù)雜性為道德的討論留有巨大的空間，這些尚無法彌補受害方的財產(chǎn)或精神上的損害，公眾所需要的不是口頭上道德與法律的討論，而是實際問題的解決方法。對于社會上日益嚴(yán)重的 包二奶 等問題，在不擴大罪的前提下，以賠償?shù)姆绞接枰蕴幚?，相對來講，這種對臨界狀態(tài)的處理較為公平和合理的。
隨著時代的發(fā)展，生活節(jié)奏的加快，婚姻當(dāng)事人已厭倦了在法庭上對其生活隱私的討論，而作為處理離婚案件的法官，也同樣把注意力轉(zhuǎn)向?qū)λ劳龌橐龅拇_認上，不愿過多地去探討當(dāng)事人過往婚姻生活中的對與錯，因此，部分婚姻當(dāng)事人傾向于用物質(zhì)方式彌補相對方的身體、財產(chǎn)和精神上的損失，早日從已死亡的婚姻中解脫出來?！痘橐龇ā返?6條，這標(biāo)志性的突破意味著在婚姻家庭領(lǐng)域，人們追求和向往的自由、平等、尊重、保障人權(quán)的態(tài)度和觀念已普遍為社會所接受和支持;過去片面強調(diào)國家和社會利益、淡化個人觀念、權(quán)利觀念、否認個人利益和權(quán)利的數(shù)千年義務(wù)本位法制傳統(tǒng)也得到了扭轉(zhuǎn)和改善。[2]這個制度既補償了相對方的損失，又在一定程度上穩(wěn)定了社會秩序。
西方有學(xué)者根據(jù)不同的離婚理由和離婚目的將離婚區(qū)分為良性離婚和非良性離婚，[3]但無論是良性離婚還是非良性離婚，只要給相對方造成損害，我們就應(yīng)當(dāng)考慮從制度上給予救濟。尤其在非良性離婚的情況下，在婚姻關(guān)系是由于一方的重大過錯甚至是違法行為而導(dǎo)致破裂的情況下，一方當(dāng)事人往往忍受巨大痛苦、身心受到嚴(yán)重摧殘，從而，離婚損害賠償就成為隨之而來的一個突出問題。在紛繁復(fù)雜的社會生活中，作為一項當(dāng)事人可供選擇的權(quán)利救濟措施與其他救濟措施一起適應(yīng)各種不同的情況。
二、離婚損害賠償制度的性質(zhì)
在私法領(lǐng)域，損害賠償?shù)漠a(chǎn)生原因無非是兩個：一是由于侵權(quán);一是由于違約。對于婚姻法中的損害賠償性質(zhì)，有違約說和侵權(quán)說兩種，本人贊同將婚姻法中的損害賠償定性為侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)說認為，婚姻不僅僅在配偶雙方之間發(fā)生效力，它更是一種社會制度，承載著分配生育責(zé)任，保證人類物種繁衍，維系社會倫理秩序的功能。在配偶一方因過錯侵害另一方的權(quán)利時，就連帶著侵犯了婚姻制度的社會功能，理應(yīng)受到社會的譴責(zé)和制裁。故而離婚損害賠償制度更帶有了侵權(quán)責(zé)任的色彩，因為它不僅是當(dāng)事人之間的一種評價，更帶有了社會評價的意義。相較之契約說，婚姻的制度說更能反映婚姻的本質(zhì)屬性，因而將離婚損害賠償視為侵權(quán)責(zé)任較之視其為違約責(zé)任也更合理。[4]既然離婚損害賠償不是由違約產(chǎn)生，那么婚姻也就不是合同。我認為可以從以下三個方面具體考慮：
第一，從婚姻締結(jié)后的夫妻關(guān)系來看，婚姻不是合同。
