作者：上海滬家律師事務所 艾麗娜
摘要：隨著中國改革開放的發展，涉外婚姻成為中國婚姻現狀中的一股不容忽視的力量。但由于文化背景、語言交流等方面的差異，更加劇了跨國（跨地區）婚姻的不穩定性，涉外離婚案件迅速增長。而涉外離婚管轄權問題是處理涉外婚姻案件，解除涉外婚姻關系的前提和基礎。與確定國內管轄權一樣，涉外離婚管轄權也存在著管轄權的沖突。本文旨在借鑒國際通行的“不方便法院管轄原則”和“先受理原則”解決涉外離婚平行訴訟中的管轄權沖突，對中國涉外離婚管轄權的相關制度進行完善，使中國的涉外離婚管轄權更明確和可操作性。
關鍵詞：涉外離婚、管轄權、離婚管轄權
涉外離婚管轄權是指一國根據國際條約和國內立法規定所確定的，受理涉外離婚案件的權限范圍和對特定涉外離婚行使審判權的資格。[①]涉外離婚管轄權對處理涉外離婚案件具有不可忽視的意義。首先，確定管轄權是對案件進行實體審理的基礎和前提。人們常說：打涉外官司，先打管轄權，再打時效問題和法律適用問題，最后才會談事實和法律。[②]由此可見，管轄權在涉外離婚案件中的重要地位，只有確定了一國法院的司法管轄權，以及確定該案件由這一國某級、某地法院管轄之后，才有可能和必要進入案件的事實審理階段。其次，涉外離婚案件的管轄權決定著涉外離婚的法律適用。取得離婚訴訟的管轄權有助于法院所在地國掌握訴訟的主動權，積極采用對其有利的法律，并援用公共秩序保留、轉致、反致等原則或規則，適用對其有利的法律而拒絕適用沖突規范援引的對其不利的法律。再次，管轄權決定著離婚案件的承認與執行。如果一國法院已經合法有效地取得對某一涉外離婚訴訟的管轄權，則該離婚判決就可能得到有關外國法院的承認和執行；然而，如果沒有管轄權的法院對某一涉外離婚訴訟實行不適當的管轄，那么其作出的判決將得不到有關國家的承認和執行。
一、涉外離婚管轄的國際法規則
規范國際民商事管轄權的《國際民商事管轄權和判決的承認與執行公約》及1968 年歐共體的《關于民商事管轄權及判決承認與執行公約》（以下簡稱《布魯塞爾公約》）因為婚姻家庭的特殊性而將其排除在公約的調整范圍之外，而以1902年《關于離婚及司法別居的法律沖突與管轄權沖突公約》、1970年的海牙《承認離婚和司法別居公約》，布魯塞爾《關于婚姻事項管轄權及判決的承認與執行公約》對有關婚姻事項進行另外的調整?？梢姡谟懻撋嫱怆x婚管轄權的時候既要以國際民事訴訟管轄權為理論基礎進行論述，但又不能完全都適用其理論。
（一）《關于離婚及司法別居的法律沖突與管轄權沖突公約》
在1902年海牙國際私法會議上，制定了《關于離婚及司法別居的法律沖突與管轄權沖突公約》，該公約第5條第1款規定:“離婚或司法別居的請求，可以向下列法院提出:依夫妻本國法規定有管轄權的法院；夫妻住所地的管轄法院。夫妻的住所不同時，則以被告的住所地法院管轄；倘若妻子被丈夫遺棄，或離婚的原因發生后，丈夫變更住所的，則妻子可以向夫妻的最后共同住所地法院提起訴訟。”該公約將國籍原則與住所地原則結合起來，規定當事人本國法院和住所地法院對離婚或別居都有管轄權，但允許當事人本國法院保留專屬管轄權。
（二）1970年《承認離婚和司法別居公約》
1970年的《承認離婚和司法別居公約》間接規定了離婚事項的管轄權.該公約第2條規定，凡符合下述條件的成員國法院做出的離婚和司法別居判決，均應得到其他成員國的承認。這些條件就是，只要在提起訴訟之日: (一)被告在原審國有慣常居所；或(二)申請人在原審國有慣常居所，并符合補充條件之一，a） 該慣常居所在提起訴訟以前已經存續至少1年；b）該慣常居所為夫妻最后慣常同居在一起的處所;或(三)夫妻雙方均是原審國國民；(四)申請人是原審國國民，并且申請人在該地有慣常居所或申請人在該地曾慣常居住連續一年，其中至少部分時間是在起訴前兩年內；或(五)如果離婚申請人是原審國國民，且要具備以下兩條件，a）申請人在提訴訟之日在該國國內，以及b）夫妻最后慣常同居在一起的國家，在提起訴訟之日，沒有關于離婚的規定。
