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  • 姓名:尤辰榮(19年資深律師)      
  • 職務(wù):高級合伙人律師      
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    涉外離婚業(yè)務(wù)指引操作
    發(fā)布時(shí)間:2017-07-01 19:01:00作者: 上海律師網(wǎng)瀏覽量:978 ℃

      一、涉外婚姻(即一方加入外國國籍)

      (一)訴訟離婚

      1. 管轄權(quán)

      按照我國法律規(guī)定,涉外離婚案件,我國法院和外國法院都有管轄權(quán)。外國人與中國人之間在中國境內(nèi)辦理離婚,不論是雙方自愿協(xié)議離婚還是一方要求離婚,一律適用受理案件的法院所在地法律。因此,孫女士可向其在中國境內(nèi)居住地的法院提起離婚訴訟。法院會(huì)適用我國婚姻法和其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行審理。

      2. 委托事項(xiàng)

      國內(nèi)律師在接受外國當(dāng)事人委托后,大都是身在不同國度,不能當(dāng)面敘說,律師應(yīng)指導(dǎo)其有目的地陳述,根據(jù)陳述為其起草法律文書,包括委托書、起訴書、離婚意見書或雙方同意離婚的協(xié)議書。當(dāng)事人的委托書及起訴書、離婚意見書應(yīng)當(dāng)經(jīng)過委托人所在國公證機(jī)關(guān)公證,并經(jīng)我國使領(lǐng)館認(rèn)證,或直接由我國使領(lǐng)館公證。書寫法律文書應(yīng)注意按照大使館的規(guī)定的格式填寫,但對于外文書寫的法律文書(如起訴狀)、委托書等,必須附有中文譯本。

      對于當(dāng)事人不能親自回國辦理離婚的當(dāng)事人。當(dāng)事人除出具必須的法律文書外,還應(yīng)出具一份不能親自回國經(jīng)公證或認(rèn)證后的證明文件。

      當(dāng)事人的委托書應(yīng)寫明具體委托事項(xiàng),特別是簽收法律文書等。因?yàn)楹炇辗晌臅浅V匾?,可以減少本應(yīng)經(jīng)過司法送達(dá)的時(shí)間,也可以減少法院輾轉(zhuǎn)送達(dá)的麻煩。

      當(dāng)事人愿在離婚中放棄不動(dòng)產(chǎn)的數(shù)額較大的行為,律師應(yīng)讓其出具有關(guān)放棄財(cái)產(chǎn)的聲明書(離婚意見書)或在起訴書中寫明。代理律師不應(yīng)僅憑口頭聯(lián)絡(luò),為其放棄財(cái)產(chǎn),以免代理人陷入財(cái)產(chǎn)糾紛的泥潭當(dāng)中。

      雙方都在國外的當(dāng)事人,在達(dá)成一致的離婚意見時(shí),為了減少費(fèi)用,會(huì)要求代理人代理雙方離婚。這種做法雖為當(dāng)事人雙方自愿,但是與中國的法律相違背的,不應(yīng)接受。

      3. 適用法律

      關(guān)于離婚適用法律的問題。我國《民法通則》第一百四十七條規(guī)定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據(jù)這一規(guī)定,我國公民和外國人在我國申請離婚,應(yīng)按我國《婚姻法》的規(guī)定辦理;由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規(guī)定辦理。

      (二)協(xié)議離婚

      (1)《婚姻登記條例》第十條 中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的,內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的,男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。

      (2)一般而言,采用登記方式,當(dāng)事人需親自到場,對于可以在國內(nèi)辦理內(nèi)地居民同香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)之間的婚姻,也必須雙萬親自到場才能辦理協(xié)議離婚。當(dāng)事人不到場而委托別人可以通過協(xié)議登記再婚的,只能是雙方均在國外的留學(xué)生或在國外工作的,或夫妻雙方均居住在國外的華僑(只有在居住地機(jī)關(guān)不予受理其離婚的情況下),才可以委托律師在其原結(jié)婚登記地辦理登記離婚。

      律師辦理離婚的注意事項(xiàng)參見上述訴訟離婚的第(2)委托事項(xiàng)。

      二、當(dāng)事人一方在國外的離婚(雙方都是中國公民)

      (一)協(xié)議離婚

      《婚姻法》第二十四條規(guī)定:“男女雙方自愿離婚的,準(zhǔn)予離婚。雙方須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?;橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí),應(yīng)即發(fā)給離婚證。”

      需要強(qiáng)調(diào)的是,到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚登記須持有關(guān)的證件和證明,并且雙方必須親自到場。對此,《婚姻登記管理?xiàng)l例》有明確具體的規(guī)定。根據(jù)這個(gè)條例,雙方一起持各自的戶口證明、身份證、及雙方離婚協(xié)議書和結(jié)婚證到一方戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚登記?;橐龅怯洐C(jī)關(guān)將進(jìn)行審查,并在一個(gè)月內(nèi)予以登記,發(fā)給離婚證。如果采用這種方式,國外一方不僅必須要回來,所花費(fèi)的時(shí)間也會(huì)比較長。這種方式不方便,可以采用訴訟的辦法。

      (二)訴訟離婚

      1. 管轄權(quán)

      《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》等的規(guī)定,現(xiàn)將我國關(guān)于涉外離婚訴訟的管轄權(quán)原則歸納如下:

      (1)中國公民和外國人在華要求離婚的,應(yīng)按我國《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定,向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

      (2)中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾恚稍摲ㄔ阂榔鋰鴥?nèi)法決定。

      (3)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向我人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,我人民法院有權(quán)受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)向出國前一方住所地人民法院起訴。

      (4)在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向我人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

      (5)在海外結(jié)婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

      2. 委托事項(xiàng)

      (1)法院判決

      離婚案件中的一方或雙方,可以在不回國的情況下,委托律師代為辦理離婚案件。但當(dāng)事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經(jīng)當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)公證、我駐外使領(lǐng)館認(rèn)證,亦可由我駐外使領(lǐng)館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證后的對有關(guān)財(cái)產(chǎn)的分割、子女扶養(yǎng)等的書面處理意見。

      (2)法院調(diào)解離婚(實(shí)踐中也有)

      《民訴意見》第93條還規(guī)定:“人民法院調(diào)解案件時(shí),當(dāng)事人不能出庭的,經(jīng)其特別授權(quán),可由其委托代理人參加調(diào)解,達(dá)成的調(diào)解協(xié)議可由委托代理人簽名。離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法參加調(diào)解的,除非本人不能表達(dá)意志,應(yīng)當(dāng)出具書面意見。”

      從以往這方面的一些案例來看,一方遠(yuǎn)在國外,可以被認(rèn)定是“因特殊情況無法出庭參加調(diào)解”,所以,當(dāng)事人不必回國來親自出庭,只需出具書面意見,即可由代理人參加調(diào)解,與另一方達(dá)成協(xié)議,由法院出具調(diào)解書解除婚姻關(guān)系。

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