隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和對外開放程度的不斷提高，人們傳統(tǒng)的家庭理論觀與新潮道德價值理念不斷碰撞和整合，人們婚育觀念也逐漸發(fā)生了變化。隨著非婚同居現(xiàn)象的與日俱增,非婚生子女?dāng)?shù)量不斷增加,如何強化對作為弱勢群體的非婚生子女的權(quán)利保護,是值得我們關(guān)注的重點。
一、非婚生子女的概念
說到非婚生子女，從字面上理解就是不是法定夫妻所生的子女，換句話說，就是未婚生育的子女。而我國目前的婚姻法規(guī)定：非婚生子女是指未婚男女或已婚男女與第三人發(fā)生性行為所生的子女、無效婚姻和被撤銷婚姻當(dāng)事人所生子女、被丈夫否認(rèn)為婚生子女、以及婦女被強奸后所生子女等，均屬于非婚生子女。但是這條定義也不是一個分辨婚生子女和非婚生子女概念的準(zhǔn)確定義，在我國不同的法律書上對于非婚生子女有著與婚姻法不同的定義，使其非婚生子女的概念有了意思相同或相近而用詞又有差別的特點，比如在一本書中所謂非婚生子女就是指婚生子女的對稱,即沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女，是在婚姻關(guān)系外受胎所生的子女，而在另外一本書上對非婚生子女的定義是非婚姻關(guān)系的男女所生的子女，包括已婚男女與人通奸所生的子女，未婚男女所生的子女。我們可以從其概念的不統(tǒng)一看出我國法律對非婚生子女的保護還是有問題存在的，其保護的力度和重視的程度還是不夠的，也就使得非婚生子女的權(quán)利和利益得不到一個很好的有效保護，從而也使非婚生子女的一些問題在保護的時候無從下手，這樣也會使非婚生子女在法律上得不到一個明確保護的地位，使其某些權(quán)利和利益得不到法律的確認(rèn)和確定，所以說只有給非婚生子女一個明確的法律概念，才可能談到對非婚生子女的保護，否則談到的任何一種保護都是不完全符合實際情況的和缺乏依據(jù)的。
二、非婚生子女法律保護之現(xiàn)狀
(一)立法原則不甚明確
雖然我國作為1989年聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》的起草參與國與締約國，有義務(wù)在國內(nèi)立法、執(zhí)法和司法中貫徹該條款的規(guī)定，但目前我國立法上并未確立兒童最大利益原則。在非婚生子女保護，甚至在整個親子關(guān)系中，我國都沒有明確制定一個統(tǒng)一的指導(dǎo)原則。
(二)法律條文過于籠統(tǒng)
盡管我國在立法和司法實踐中對非婚生子女的保護有了重大突破，賦予非婚生子女與婚生子女同等的法律地位。然而縱觀我國法律體系，直接涉及非婚生子女保護的不足5條，間接涉及非婚生子女保護的也不超過10條。另外，現(xiàn)行《婚姻法》有關(guān)親子關(guān)系的規(guī)定中，缺乏許多必備的法律制度，如婚生子女推定和否認(rèn)制度、非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)制度等。缺乏這些制度，我國法律在婚生子女保護方面處于有心無力的狀態(tài)。現(xiàn)實中非婚生子女的基本權(quán)益時時受到侵害，正是由于法律條文過于籠統(tǒng)和原則，使得在司法實踐中不易操作。
(三)戶籍制度并不配套
我國的戶籍制度的嚴(yán)格程度在世界各國中都比較罕見。戶籍制度的存在更主要的是將社會福利，甚至是很多憲法性權(quán)利，都與戶口相掛鉤。具體地說夫妻結(jié)婚后必須領(lǐng)取準(zhǔn)生證才可以生育小孩，如果沒有出生證明便難以申報戶口。這對非婚生子女法律權(quán)利的實現(xiàn)造成了很大的障礙，主要因為國家和政府認(rèn)為社會資源是有限的，必須合理分配，非婚生子女的出現(xiàn)，將對社會資源的分配產(chǎn)生影響，因此對非婚生子女的戶口申報等設(shè)置了一定的障礙，其目的是為了減少非婚生子女的數(shù)量，甚至是為了鼓勵墮胎，以保持人口數(shù)量的穩(wěn)定。
三、對非婚生子女進行法律保護的必要性
(一)非婚生子女?dāng)?shù)量的逐漸增多，不僅沖擊著整個社會的風(fēng)氣和主流的倫理道德觀念，而且也影響著婚姻法所調(diào)整的社會關(guān)系的穩(wěn)定性。非婚生子女存在入戶難、上學(xué)難、就業(yè)難、出行難等一系列問題，并且受到社會歧視，其中部分非婚生子女更是因為遭到種種不平等待遇而產(chǎn)生自卑心理，甚至造成性格上的扭曲，進而對社會產(chǎn)生仇視態(tài)度，以至于最終走上犯罪的道路。因此，他們所帶來的一系列社會問題嚴(yán)重影響了國家的穩(wěn)定發(fā)展和社會的安寧，所以對非婚生子女的權(quán)益進行法律保護，是十分必要的。只有通過法律約束，把非婚生子女的相關(guān)問題納入到社會主義法制軌道，才能使非婚生子女的社會地位和合法權(quán)利擁有一個更好的保護環(huán)境，才可以使社會主義社會得到健康有序的發(fā)展。
(二)非婚生子女是現(xiàn)實生活中不可回避的社會問題，他們由于出身的原因而在權(quán)益上受到諸多侵害。隨著社會發(fā)展和西方文化、思想觀念的不斷滲入，這個群體的數(shù)量在日漸增加，就非婚生子女自身而言，他們是是無辜的群體,他們和婚生子女一樣都是社會的成員,理應(yīng)得到社會的尊重和保護。
四、完善對非婚生子女的法律保護
非婚生子女作為一個特殊群體，其權(quán)益的保護不僅是法律問題，也是社會問題，應(yīng)引起全社會的高度重視，完善我國對非婚生子女權(quán)益的法律保護勢在必行。
(一)取消非婚生子女的稱謂。婚生子女和非婚生子女的稱謂區(qū)分是以父母在子女受胎和出生期間是否具有合法婚姻關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)。父母子女之間關(guān)系的建立是基于他們之間的血緣聯(lián)系,與父母之間是否具有婚姻關(guān)系沒有任何聯(lián)系。人為地區(qū)別子女為婚生子女與非婚生子女,實際上是有意夸大兩者之間的不同,把對父母的道德評價轉(zhuǎn)移到非婚生子女身上。而實際上,我國法律明確規(guī)定了非婚生子女和婚生子女享有同等的權(quán)利,所欠缺的只是如何立法保障未成年子女的權(quán)益。區(qū)分“非婚生子女”和“婚生子女”實乃沒有必要。有些國家,如德國、埃塞俄比亞等國,在子女的稱謂上早已不再作“婚生”與“非婚生”的區(qū)分,無論父母之間有無婚姻關(guān)系,其所生的子女均統(tǒng)一稱為“親生子女”。我國立法也應(yīng)順應(yīng)這一趨勢,取消婚生子女和非婚生子女的分,統(tǒng)稱為“親生子女”,表明父母與子女之間的全血緣關(guān)系,以充分體現(xiàn)民法領(lǐng)域?qū)θ跽叩娜宋年P(guān)懷。
(二)建立婚生子女推定與否認(rèn)制度
通過設(shè)立親子關(guān)系的推定與否認(rèn)制度，一方面重視親情，注重維護現(xiàn)有的親子關(guān)系及家庭關(guān)系的穩(wěn)定;另一方面通過否認(rèn)制度作為追求親子關(guān)系真實性的必要補充，從而維護當(dāng)事人特別是未成年子女的合法利益。
1、確立婚生子女的推定制度
所謂婚生推定制度是指子女婚生性的法律強制規(guī)定。婚生推定是一種便捷可行地確定親子關(guān)系的辦法，它從一個顯而易見的客觀事實——子女的出生和母親的關(guān)系的辦法，對另一個尚待證明的事實——子女與生母之夫之間具有血緣關(guān)系作出推斷。只需證明在子女出生或受胎時丈夫與子女的母親有婚姻關(guān)系，且子女是丈夫之妻所生即可。對于婚生子女推定的判決標(biāo)準(zhǔn)，建議采取出生與受胎混合主義立法例，即規(guī)定凡是在婚姻關(guān)系導(dǎo)存續(xù)期間出生或受胎的，均為婚生子女。特別是針對在婚前受胎而于婚后出生的子女，可以不用經(jīng)過任何程序加以宣告，自然地、直接地取得婚生子女之身份。
2、確立婚生子女的否認(rèn)制度
為避免婚生子女的法律推定與客觀實施不符，各國家庭又沒有婚生推定的否認(rèn)。婚生子女的否認(rèn)是指丈夫證明在受胎期間內(nèi)，未與妻子有同居行為或者有其它證據(jù)證明子女非由夫之受胎，而依法否認(rèn)子女是自己的親生子女的制度。建議在親子關(guān)系中增加關(guān)于婚生子女的都認(rèn)制度的規(guī)定，包括否認(rèn)權(quán)人、否認(rèn)事由、否認(rèn)期限和方式等內(nèi)容。筆者認(rèn)為，吸收域外國家的先進立法經(jīng)驗，結(jié)合我國國情，對否認(rèn)子權(quán)人范圍應(yīng)作必要的限制，從而達到追求親子關(guān)系真實與社會安定性的平衡。否認(rèn)權(quán)人應(yīng)限于推定的父母及成年子女。否認(rèn)事實由可參照概括主義不列舉出具體原因，只要當(dāng)事人能有充份證據(jù)證明受婚生推定的子女不是親生子女即可。考慮到我國可撤銷的民事行為權(quán)利人申請撤銷的期間為1年的規(guī)定，建議否認(rèn)權(quán)的行使期限以1年為宜，從權(quán)利人知道或者當(dāng)知道否認(rèn)事由之日起計算。
(三)確立非婚子女的監(jiān)護制度。我國現(xiàn)行婚姻法對父母間無婚姻關(guān)系的子女之監(jiān)護人未作規(guī)定,僅民法通則第16條規(guī)定未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。為了保證非婚子女的健康成長,立法應(yīng)在借鑒外國先進立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上對非婚子女的監(jiān)護人作出明確規(guī)定:非婚生子女,只確定生父母一方身份的,由確定方行使監(jiān)護權(quán);確定雙方身份的,如果生父母如同夫妻般共同生活,則由生父母共同行使監(jiān)護權(quán),如果生父母未共同生活,則由雙方依子女最大利益原則協(xié)議確定一方行使監(jiān)護權(quán),不能達成協(xié)議的,由法院根據(jù)子女最大利益原則從生父母中選定監(jiān)護人。
對子女在監(jiān)護權(quán)的確定如何做到保護子女利益最大化，應(yīng)當(dāng)同時滿足子女物質(zhì)上和精神上的需要。借鑒域外成熟的立法經(jīng)驗聯(lián)系我國國情，建議從以下幾方面規(guī)定：子女有表達和判斷能力時應(yīng)考慮子女的愿望;考慮子女與父母間的親密程度;考慮父母做監(jiān)護人的愿望;考慮父母品德狀況和受教育程度;考慮父母的經(jīng)濟狀況及生活環(huán)境。前三項體現(xiàn)的是主觀愿望和心理認(rèn)可，這應(yīng)該是確定監(jiān)護關(guān)系的關(guān)鍵所在。后兩項是客觀情況，雖然對子女成長很重要，但次于前者。
(四)完善非婚生子女撫養(yǎng)制度
我國《婚姻法》第25條第二款規(guī)定：“不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。”而第21條第二款規(guī)定：“父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。”《婚姻法解釋(一)》對“撫養(yǎng)費”的解釋為：“包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用”，這顯然是不公平的。因為婚生子女和非婚生子女是在不同環(huán)境中成長的人，非婚生子女從出生開始就一直受到歧視，生長在一個很不健康的環(huán)境里，所以生父母有必要給予一個正常健康的生活環(huán)境，僅僅是生活費和教育費就完全不能維持一個孩子到成年的正常生活，所以應(yīng)該在生父母能接受的合理范圍內(nèi)增加包括“醫(yī)療費”在內(nèi)的更多費用，當(dāng)然在法律中應(yīng)該相應(yīng)的清晰明確，以防止一方鉆法律漏洞而造成非婚生子女權(quán)益的損害。同時，若同一生父生母的非婚生子女的條件遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于婚生子女，非婚生子女可以要求生父生母給予其相似或相近的生活條件。這種給付具有一定的補償性，但卻是我國《婚姻法》中非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利體現(xiàn)。
此外，對現(xiàn)實生活中非婚生子女撫養(yǎng)費用難以落實的現(xiàn)狀，建議建立一套政府先行墊付制度。即由政府撥款兒童福利機構(gòu)或慈善會先行墊付非婚生子女的撫養(yǎng)費用，再以債權(quán)人的身份，要求非婚生子女的生父母返還。這樣一來，不但可以保證非婚生子女正常的撫養(yǎng)費用的來源，也可以防止生父母拖延，少給甚至不給撫養(yǎng)費用的情形，確保非婚生子女的正常健康成長。
