所謂探望權(quán)，是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利，直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。實(shí)際上，探望權(quán)不僅是一種權(quán)利，更是一種義務(wù)。有專家認(rèn)為：父母的離異給未成年子女造成的傷害僅次于死亡。我國(guó)《婚姻法》確立這項(xiàng)制度也是為了使非撫養(yǎng)一方能更好地與子女溝通和交流，減輕子女的家庭破碎感，促進(jìn)子女身心健康成長(zhǎng)，減少社會(huì)不穩(wěn)定因素。在司法實(shí)踐中，要保證探望權(quán)得以正確行使，就要注意把握好以下幾個(gè)方面：
1、探望權(quán)的提出和判決。當(dāng)事人對(duì)探望權(quán)可以在離婚訴訟時(shí)提出，也可以離婚后單獨(dú)提起訴訟。無(wú)論何時(shí)提出，只要符合法律規(guī)定，法院均應(yīng)依法受理，并就當(dāng)事人所訴求的問(wèn)題進(jìn)行審理。但如果當(dāng)事人沒(méi)有提出探望權(quán)的訴訟請(qǐng)求，法院就不應(yīng)主動(dòng)作出判決，否則違反民事訴訟“不告不理”的原則。[1]
2、探望權(quán)的行使方式。《婚姻法》第38條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。”無(wú)論是法院依法判決還是當(dāng)事人協(xié)商約定，確立探望方式應(yīng)本著以下幾項(xiàng)原則：一是方便探望人與子女雙方;二是有利于探望雙方感情交流;三是有利于子女成長(zhǎng)。其中，應(yīng)以有利于子女利益為最主要的原則。實(shí)踐中，主要有看望式探望和逗留式探望兩種方式。看望式探望是指非撫養(yǎng)方父或母到子女所在地或指定地點(diǎn)以看望的方式探望子女。看望式探望一般時(shí)間較短，方式較靈活，但不利于探望人與子女的深入交流。逗留式探望是指在約定或判定的時(shí)間內(nèi)由探望人將被探望子女領(lǐng)走并按時(shí)送回的探望方式。逗留式探望探望人與子女的接觸時(shí)間較長(zhǎng)，有利于彼此的深入了解和感情交流，但直接撫養(yǎng)方則要承擔(dān)不能與子女一起生活的不利后果。采用此種探望方式應(yīng)注意：第一、探望人不僅要有較好的生活居住條件，而且要有良好的生活習(xí)慣，如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好，否則不宜采取逗留方式探望子女;第二、逗留方式探望要求子女有較充裕的時(shí)間。如子女是學(xué)生，一般只能在假期時(shí)才能適用。總之，法院應(yīng)根據(jù)探望父母及子女的實(shí)際情況，結(jié)合不同探望方式的特點(diǎn)，確定探望方式和時(shí)間。
3、探望權(quán)的中止。《婚姻法》第38條規(guī)定： “父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利。”因此，中止探望權(quán)必須經(jīng)過(guò)人民法院裁定，其他任何機(jī)關(guān)和任何人包括父母雙方均無(wú)權(quán)中止探望權(quán)。但法院不能主動(dòng)裁定中止行使探望權(quán)，而應(yīng)由有權(quán)提出中止探望權(quán)行使之人向法院提出申請(qǐng)。這里的申請(qǐng)人包括未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對(duì)未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人。關(guān)于“不利于子女身心健康”的情形，從審判實(shí)踐看主要包含以下幾種情形： 一是父母曾犯罪，情節(jié)特別嚴(yán)重，社會(huì)影響極大，手段特別惡劣，無(wú)明顯悔罪表現(xiàn)，有可能使未成年子女身心受到損害的;二是對(duì)未成年子女有虐待、劫持、脅迫等暴力傾向的， 對(duì)子女有嚴(yán)重違法、犯罪行為的;三是遺棄、歧視未成年子女的;四是患有嚴(yán)重的傳染病未治愈或精神病的;五是有賭博、酗酒、吸毒、賣(mài)淫、嫖娼等惡習(xí)屢教不改的，而且慫恿子女犯罪，可能對(duì)子女成長(zhǎng)有不良影響的。六是年滿 10周歲以上子女明確表示不愿接受探望的情形;七是父或母頻繁探望子女，違反探望的規(guī)定會(huì)見(jiàn)子女，干擾子女的正常生活;八是探望方有趁探望之機(jī)藏匿子女，使子女離開(kāi)撫養(yǎng)方監(jiān)護(hù)行為的;九是其他不利于子女健康的情形。
4、探望權(quán)的恢復(fù)。《解釋》第25條規(guī)定：“中止探望權(quán)的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。”可見(jiàn)，探望權(quán)的恢復(fù)是依申請(qǐng)而獲得的而非自行恢復(fù)。人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查申請(qǐng)人的情況，在確定其不利于子女身心健康的情形已消失后，才能通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。
5、探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行。《婚姻法》第48條規(guī)定：“對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，人民法院得依法強(qiáng)制執(zhí)行，有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。” 據(jù)此，對(duì)探望權(quán)賦予了提起強(qiáng)制執(zhí)行的效力。人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)要把握兩個(gè)基本原則：一是主體特定原則。即行使探望權(quán)的主體只能是非直接撫養(yǎng)子女的一方父或母，而不是其他親屬。[2]二是有利于未成年子女的身心健康原則。這是衡量父或母探望行為的根本標(biāo)準(zhǔn)，否則，法院不應(yīng)予以強(qiáng)制執(zhí)行。
執(zhí)行中應(yīng)注意：一是民事強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，只能是財(cái)物和行為，不能強(qiáng)制執(zhí)行人身。因此，人民法院不能對(duì)子女的人身及探望行為實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行，而只能對(duì)負(fù)有協(xié)助探望權(quán)行使義務(wù)的人或單位采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施。二是如果父母雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮在探望權(quán)受阻情況下由未成年子女就讀的幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探望。由幼兒園、學(xué)校和婦聯(lián)及青少年權(quán)益保護(hù)部門(mén)協(xié)助執(zhí)行，不會(huì)給孩子幼小的心靈帶來(lái)創(chuàng)傷。如果是子女拒絕探望，應(yīng)區(qū)別情況對(duì)待。探望不僅是父母的權(quán)利，也是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，分析子女能否獨(dú)立地作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意探望還是受直接撫養(yǎng)一方父或母的挑唆而不愿接受探望。如子女年齡較大，有判斷力，不愿接受探望，就不能強(qiáng)制執(zhí)行;如系后者，可根據(jù)情節(jié)是否嚴(yán)重，對(duì)直接撫養(yǎng)一方采取批評(píng)教育甚至拘留、罰款等強(qiáng)制措施，勒令其改正錯(cuò)誤行為，說(shuō)服子女同意探望。 [3]三是應(yīng)允許案件執(zhí)行延續(xù)較長(zhǎng)的時(shí)間。探望權(quán)具有行使時(shí)間的長(zhǎng)期性和行使次數(shù)的反復(fù)性特點(diǎn)。如一次執(zhí)行完畢即告結(jié)案，不利于對(duì)被執(zhí)行人保持法律的威懾力，極有可能使權(quán)利人的權(quán)利再次受到侵犯，再次提起執(zhí)行，從而出現(xiàn)一個(gè)判決書(shū)或調(diào)解書(shū)而權(quán)利人多次或反復(fù)申請(qǐng)執(zhí)行的局面。
因此，此類案件不宜倉(cāng)促結(jié)案，應(yīng)在一次執(zhí)行完畢后等待觀察一段時(shí)間再作出相應(yīng)的處理。唯有如此，才能確保法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。
注釋：
[1] 參見(jiàn)司法信箱：《對(duì)離婚案件中的探望權(quán)是否應(yīng)一并作出判決?》，載《人民司法》2002年2月第79頁(yè)。
[2] 對(duì)此，學(xué)者有不同看法。 楊立新認(rèn)為，《婚姻法》只規(guī)定了父或母的探望權(quán)，但不等于說(shuō)其他近親屬就沒(méi)有探望權(quán)。在身份權(quán)法中，法律沒(méi)有規(guī)定的權(quán)利，只要符合民法的基本原則與民事習(xí)慣，都應(yīng)該是公民的權(quán)利，都可以尋求法律的保護(hù)。因?yàn)榉蓻](méi)有明確規(guī)定祖父母對(duì)孫子有探望權(quán)，就認(rèn)為祖父母沒(méi)有對(duì)孫子的探望權(quán)，是違背民事習(xí)慣的，也是不符合人性和情理的。轉(zhuǎn)引自：張莉、王仰光《“探望權(quán)”若干問(wèn)題的研究》，載《番禺職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》2004年6月第6頁(yè)。
