2009年7月，李先生與王女士經(jīng)法院調(diào)解離婚，兒子由王女士撫養(yǎng)，李先生每月支付撫養(yǎng)費(fèi)600元。雙方就兒子的探望問題達(dá)成一致，并對(duì)探望次數(shù)、時(shí)間、地點(diǎn)等細(xì)節(jié)進(jìn)行了約定。然而，此后兩人都沒有按照調(diào)解書的約定嚴(yán)格履行各自義務(wù)，雙方多次發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，李先生還多次向法院申請(qǐng)執(zhí)行，要求王女士配合其行使探望權(quán)。
2013年4月，李先生與王女士再次達(dá)成和解協(xié)議，該協(xié)議約定，王女士每周二下午4點(diǎn)帶兒子到法院給李先生探視，至法院探視兩次后，雙方可自行協(xié)商探視時(shí)間問題，李先生按月給付撫養(yǎng)費(fèi)，如王女士不履行協(xié)助探望義務(wù)，則承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任（扣除每月600元撫養(yǎng)費(fèi)）。但此后雙方就探視問題仍未協(xié)商一致，李先生以對(duì)方違約為由起訴要求王女士支付違約金9600元。
一審法院認(rèn)為，李先生、王女士均具有完全民事行為能力，在不違反法律法規(guī)的情況下簽訂的協(xié)議，對(duì)雙方均具有約束力。由于支付撫養(yǎng)費(fèi)是不直接撫養(yǎng)子女一方的法定義務(wù)，故李先生、王女士在協(xié)議約定如王女士不履行協(xié)助探視義務(wù)，則承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任（扣除每月600元撫養(yǎng)費(fèi)）違反法律規(guī)定，該約定無效。法律規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。王女士未按約定履行協(xié)助義務(wù)，李先生可以通過其他途徑予以解決。因此，對(duì)于李先生要求王女士支付違約金的請(qǐng)求，法院不予支持。
一審判決后，李先生提出上訴，認(rèn)為原審認(rèn)定和解協(xié)議無效是錯(cuò)誤的，請(qǐng)求二審法院撤銷原審判決。
二審中，王女士辯稱，李先生從來沒有主動(dòng)與其聯(lián)系要求探望孩子，每次都是向法院申請(qǐng)執(zhí)行。如果對(duì)方能按期支付撫養(yǎng)費(fèi)，并主動(dòng)聯(lián)系探望孩子事宜，其會(huì)給予配合。
二審法院審理后認(rèn)為，非直接撫養(yǎng)子女一方給付子女撫養(yǎng)費(fèi)是其法定義務(wù)，不得因探視權(quán)受阻而拒付，撫養(yǎng)費(fèi)的給付與探視權(quán)的行使是兩個(gè)不同的法律問題，支付撫養(yǎng)費(fèi)并非是行使探望權(quán)的前置條件，李先生、王女士均不應(yīng)將有無支付撫養(yǎng)費(fèi)視為能否探望孩子的籌碼。上訴人李先生主張被上訴人王女士違約，須支付違約金的訴請(qǐng)，于法無據(jù)，法院不予采納。
法官說法：探望權(quán)既是權(quán)利也是義務(wù)
涉未成年子女離婚糾紛中，探望權(quán)能否順利履行與撫養(yǎng)費(fèi)是否及時(shí)支付是關(guān)乎子女健康成長(zhǎng)的重要內(nèi)容。離婚后，有些父母會(huì)將因離婚中所產(chǎn)生的種種糾紛與矛盾導(dǎo)致的負(fù)面影響不自覺地轉(zhuǎn)移到孩子身上，加上將孩子視作私產(chǎn)的傳統(tǒng)觀念的影響，直接撫養(yǎng)子女的一方往往會(huì)設(shè)置各種障礙，而不直接撫養(yǎng)子女一方則會(huì)以拒付撫養(yǎng)費(fèi)或申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行等方式予以對(duì)抗，使得探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)成為當(dāng)下審判執(zhí)行上的一個(gè)難題。
探望權(quán)是基于父母與子女之間的血緣和身份關(guān)系而產(chǎn)生，其本質(zhì)上屬于親權(quán)。從理論上講，血緣關(guān)系的存在使得父母對(duì)子女具有撫養(yǎng)、教育的義務(wù)，并不會(huì)因?yàn)槭欠裆钤谝黄鸲Ｌ酵麢?quán)可以說是這一義務(wù)得到履行的唯一方式。因而，探望權(quán)的設(shè)置應(yīng)當(dāng)含有父母對(duì)子女關(guān)心之意，以促進(jìn)子女的身心健康。
從孩子角度來看，其具有被探望的權(quán)利，這對(duì)于父母來說，則是義務(wù)。因此，探望權(quán)對(duì)于父母來說既是權(quán)利又是義務(wù)，義務(wù)來源就在于對(duì)孩子親情上的慰藉。婚姻法第三十七條明確規(guī)定，離婚后，一方撫養(yǎng)子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)。由此可知，撫養(yǎng)費(fèi)支付作為未直接撫養(yǎng)子女一方的法定義務(wù)，是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。
本案中，雙方的和解協(xié)議涉及到子女的利益，但未成年人不具有完全的意思表達(dá)能力，因此，對(duì)于此類協(xié)議法院并不能簡(jiǎn)單套用合同法的有關(guān)規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)以是否有利于未成年人健康成長(zhǎng)為原則進(jìn)行主動(dòng)審查，以充分保障未成年人的合法權(quán)益。
